導言：作為寫作愛好者，不可錯過為您精心挑選的10篇公司清算，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

一、 公司清算的內(nèi)涵界定和理解。

公司的清算是指在公司面臨終止的情況下，負有公司清算義務的主體按照法律規(guī)定的方式、程序對公司的資產(chǎn)、負債、股東權益等公司的狀況作全面的清理和處置，使得公司與其它社會主體之間產(chǎn)生的權利和義務歸于消滅，從而為公司的終止提供合理依據(jù)的行為。從上述界定上要注意以下幾個要點：

首先、公司的清算是基于公司面臨終止的情況。公司的終止原因有三種，一種是公司的解散。公司的解散有強制解散和自愿解散兩種情形。公司的強制解散是指由于公司違反法律等強制性規(guī)范或者由于公司處于嚴重的經(jīng)營困難狀態(tài)或者基于主管機關的意志或者基于股東的申請解散之訴而被相關國家機關和上級部門強力解散的情形。具體而言，包括因違反法律而被上級主管機關責令關閉或者撤銷、由于公司處于嚴重經(jīng)營困難而被主管機關撤銷的，由于主管機關的意志而被撤銷的。這幾種種情況多發(fā)生于國有獨資公司中；還包括公司因違法而被工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照的；前幾種情況目前我國法律和法規(guī)具有相關規(guī)定。還有一種情況能導致公司的解散，那就是基于有限責任公司股東的請求解散之訴訟。關于有限責任公司能否提起請求解散公司之訴訟，目前有很多爭論，筆者對其持肯定態(tài)度。簡而言之，公司法賦予股東在法定條件下可以解散公司，但是公司處于該種狀態(tài)時卻不一定產(chǎn)生自然解散的后果，公司有可能繼續(xù)經(jīng)營，而有些股東認為在此條件下應當解散公司，而遭到其他股東的反對不能成立這樣就使公司法規(guī)定的相關公司可以解散的情形根本無法實施，并且使得公司股東之間的矛盾無法解決?；诖它c考慮，筆者肯定此種訴訟的存在。但是，確立此種訴訟需要設計一套嚴密的程序制度，當然這不再本文的探討之內(nèi)，筆者只是認為股東提訟可以導致公司解散。按照公司法的規(guī)定，公司因合并和分立需要解散的情形也屬于公司強制解散的情況。公司的自愿解散是指公司股東的意志合議而達成的情況，股東合議解散基于公司章程、合同的規(guī)定或者基于股東會的決議。就前一種情況而言，如公司章程規(guī)定了公司營業(yè)期限，規(guī)定了公司的在一定情況解散的事由而解散，但是，此種情況的出現(xiàn)不能立即導致公司解散，一般仍需股東合議確定，如達不成合議，股東有權提訟，此種情款即將自愿解散轉變?yōu)楣镜膹娭平馍ⅰＳ幸环N情況仍需探討，即公司由于主管機關核定的營業(yè)期限屆滿，應否解散的問題。目前國家的相關法律的規(guī)定比較模糊，筆者認為除非國家法律和行政法規(guī)明確規(guī)定了該類企業(yè)的營業(yè)期限，否則，不能基于登記部門核準的期限而認定公司應當解散。對此情況，應但基于公司申請而予以延長。此外，筆者認為登記機關核定企業(yè)營業(yè)期限意義不大，應當像放開企業(yè)的經(jīng)營范圍一樣取消該種制度。導致公司終止的第二種情況是公司的破產(chǎn)，公司基于宣告破產(chǎn)而終止在我國有公司法、破產(chǎn)法、相關司法解釋予以規(guī)制，相對來說，現(xiàn)實操作具有一定依據(jù)性，故，本文不對此作重點論述。導致公司應當終止的第三種情形為公司處于僵死狀態(tài)，如公司的歇業(yè)。此種狀態(tài)下，公司的經(jīng)營活動已經(jīng)停止，公司制度管理混亂，大多數(shù)情況下，公司是人去樓空，只剩下一個空殼，更有甚者，公司不知所蹤或公司已無經(jīng)營場所。這種情況下，股東之間權益，公司對外負債、公司的職員權益均處于極大的不安狀態(tài)，法律上公司雖然沒有注銷，但是，公司必將終止已為客觀事實。但是，我們必須認識到一點，造成這種情況的，往往是惡意股東故意造成，金蟬脫殼，逃避債務。因此，法律應當在此種情況下，賦予相關股東和債權人有提起公司解散和對公司進行清算的權利，必要時借助公司人格否認制度，揭開公司的法人面紗，直接要求相關股東承擔責任。上述闡明了公司終止的原因和情形，以此來理解公司清算的含義的大前提。

其次，公司的清算為負有公司清算義務的主體按照法律規(guī)定的方式、程序而為的行為。在公司的清算中明確公司清算的義務主體尤為重要。確定公司清算義務主體，明確義務使得該義務主體明曉義務，進而能夠積極主動履行義務。相反，如該主體殆于履行義務或者故意不履行、甚至實施惡意的加害履行行為，將由其承擔相關的責任。目前的現(xiàn)實生活中，存在比較典型的情況就是公司清算主體不明確，責任也不明確。我國公司法有關于清算組的概念，但是沒有明確的清算主體的概念。甚至有些人將清算組視為清算主體。這是不正確的認識。公司的清算主體應為基于自己對公司的資產(chǎn)享 有權益或者基于對公司的重大管理權限而為法律確定為公司在清算時組織公司清算的義務主體。這就不同于清算組的界定，清算組應為清算主體任命或者選定具體操作公司清算事宜的臨時性組織。二者具體區(qū)別如下：清算主體一般與公司存在資產(chǎn)投資或者對公司擁有重大管理權權限，而清算組則不限于此，其可以是清算主體選定或者任命的任何人士，比如會計師、律師等與公司沒有任何實質性權益的人員來擔任。公司的清算主體對相關債權人負責，其不僅承擔清算責任，而且還有可能承擔清算不利產(chǎn)生的賠償責任。公司的清算組則對清算主體負責，并在一定程度上代表公司。其不直接對債權人負責（破產(chǎn)清算除外）。此外，清算主體不因公司清算完畢而當然消滅，但是，清算組一般會基于公司的清算完畢、法人人格的終止而消滅。區(qū)分開二者的區(qū)別后，我們更加會認識到清算主體確定的重要性。關于不同情款下公司清算主體的確定，我們將在后邊詳細論述。公司的清算是清算主體的義務行為，同時法律必須規(guī)定清算時程序和方法。公司的清算涉及股東、債權人、債務人、擔保人、公司職員的利益，并與一些社會公共利益相聯(lián)系。因此，公司清算必須公正、客觀地反映公司實際情款、公正處理相關的利益糾紛。而要想結果公正，從自然法的角度上講，就離不開相關程序正義的保障。因此，公司的清算必須是以科學的程序和方法予以規(guī)制的行為。目前，我國關于公司清算的具體程序的規(guī)定過于簡陋，缺乏操作性，嚴重影響了公司清算的公正性。因此，完善公司清算的程序為設計公司清算制度的重要內(nèi)容。

再次，公司清算的范圍為公司的出資、資產(chǎn)、債權、債務的審查。

公司的出資不僅涉及公司存續(xù)時公司股東的權益分配，而且在公司終止時，其將直接影響公司股東對剩余財產(chǎn)的分配，更重要的是公司債務的根本保證。法律規(guī)定，公司股東對其出資必須堅持資本真實、資本充實、資本維持原則。但是，現(xiàn)實中，股東虛假出資、出資不到位、出資后抽逃資金的行為比比皆是，這些行為的出現(xiàn)極大危害了債權人利益和公司及股東的利益。因此，在公司清算的時候一定要核驗股東出資的真實性，要核驗公司資本的真實性。如存在股東或者公司資本整體不實情況的，應當要求該股東予以補齊或者否認公司人格。核驗完公司的出資后，重點應當清查公司資產(chǎn)包括債權、債務、并分析債權債務的性質、清償和收回的合理性依據(jù)。對這些事項的清算，一是要清償公司的債權、二是要完全回收公司的債務，而且要安置公司的職工，并為公司股東分配剩余財產(chǎn)提供合理的依據(jù)。

最后，公司清算的目的在于使得公司與其它社會主體之間產(chǎn)生的權利和義務歸于消滅，從而為公司的終止提供合理依據(jù)的行為。公司要終止，亦即公司生命體的死亡，如同自然人一樣，在其死亡之前，要對相關權利義務予以處置和解決。因此，對公司進行清算自然為必要程序。通過對公司清算后，使得相關權利義務的得以消滅和轉移，公司才能“壽終正寢”。

二、 公司清算的意義——是公司法人制度完善的必然要求。

公司法人治理結構的建立可人類社會自步入商品經(jīng)濟以來最偉大的創(chuàng)舉，是促進社會經(jīng)濟發(fā)展的最有力的火車頭?，F(xiàn)代公司無論怎么改變更新，但是保持巨大吸引力和旺盛生命力的精髓沒有改變。那就是公司法人治理的精髓—公司股東以其出資為限承擔責任，公司以其資產(chǎn)為限對外承擔責任。盡管公司歷史發(fā)展中有無限兩合公司的出現(xiàn)，但是筆者認為，真正代表公司發(fā)展方向并促進其發(fā)展的仍是公司股東責任和公司責任的有限性。這種責任體制的設立是其成長的原動力，事實也證明，現(xiàn)代公司無論如何完善治理結構，都將圍繞這個大前提來進行。成千上萬的投資者之所以出資設立公司或者參股投資，都看到公司法人制度這一巨大的優(yōu)越性。就投資本身來說，風險性與之生而俱來，有時因為投資產(chǎn)生的風險要大過投資的本身。因此，如何降低投資風險便是投資者在投資時必須加以認真考慮的問題，其要努力的減少承擔責任的方式。同時交易相對人也存在風險，而其要想降低風險機會，有時就必須借助于投資者的責任的擴大來實現(xiàn)。因此，公司制度的設立便是雙方博弈的結果，是一種交易雙方投資風險折衷的產(chǎn)物。這種制度的設立較為公平的分擔了交易主體的風險負擔。但是，辯證看待一個事物是一個必須考慮到的真理，當我們熱情謳歌公司法人制度的巨大優(yōu)越性時。我們也必須認識到這種制度同樣是一把鋒利的雙刃劍，其在促進社會經(jīng)濟進步，創(chuàng)造財富的同時，也在鋒利割殺著商業(yè)社會中善良的交易對方。事實也恰恰如此，公司法人制度本身存在著弊端。這種弊端在于惡意投資者濫用公司法人制度，損害交易相對人，進而獲取不法利益的行為。在現(xiàn)實生活中，公司股東虛假出資，大玩“空手套白狼的把戲”，利用公司人格能撈一把則好，如撈不成，也可借助公司法人人格做擋箭牌，自己則安然無恙。還有股東大玩“金蟬脫殼的把戲”，出資之后，抽逃資金，轉移公司財產(chǎn)，然后將一個沒有財產(chǎn)作為支撐的空殼公司拋擲一處，笑看公司債權人對該空殼公司窮追猛打?？梢哉f，凡此種種不善行為，均是利用了公司人格制度的精髓。針對公司法人制度的弊端，人們也是拿出種種措施予以應對。如公司法人人格否認制度的提倡，公司侵權理論的建立。這些措施都有著很大的優(yōu)越性。但是，筆者認為，凡是股東借助公司法人制度騙取社會善意的情況下，其所利用的公司都不會長久存在，公司終止自然為經(jīng)?，F(xiàn)象，因此，設計好公司清算這一重要的環(huán)節(jié)為解決上述公司種種弊端的最后防線，并且不失為一劑對癥良藥。公司清算是一個系統(tǒng)工作，在公司的清算過程中，可以將公司人格否認制度、債權侵權行為理論吸納進來。

現(xiàn)代公司制度在突飛猛進的發(fā)展，而我們的目標在于發(fā)揮公司法人制度的長處，磨去公司反面作用的鋒利。圍繞這個命題被現(xiàn)代人所關注的公司法人治理結構理論自然顯露出蓬勃的生命力。可以說，完善公司設立制度是為了規(guī)范公司的設立的高效與目的的正當性，完善股東權的保護、公司的管理是為了最大限度的保護投資者的利益和激發(fā)投資者的投資信心，而當公司走向消亡的這一刻，我們就必須深刻的來認識公司清算制度的意義，因為，公司清算制度是公司治理結構中最后而且十分重要的一環(huán)。這一環(huán)的重要性在于不僅保護了股東的權益、而且保護廣大債權人的權益，是清除公司法人制度弊端的最鋒利的武器、最有效的良藥，是促使公司法人制度存在的基石。在我們對公司清算的含義以及公司清算的巨大作用做出闡述之后。我們必須從目前的立法狀況的現(xiàn)實出發(fā)，探討公司清算制度的設立問題。

三、 中國公司清算制度的建立

（一）、關于中國目前有關公司清算立法的綜述及評價

目前中國公司法律制定是以公司法為基本法，以證券法等為特別法并輔以相關行政法規(guī)、部位規(guī)章為一體化的法律體系。公司法是規(guī)定公司法律制度的根本性法律規(guī)范的總和，因此，關于公司清算制度的總括性規(guī)定也是有公司法規(guī)定的。公司法第八章關于公司破產(chǎn)、解散和清算中對公司的清算作了一定的闡述。首先，公司發(fā)規(guī)定了公司應當進行清算的情形，如第189條破產(chǎn)清算、191條、192條公司解散清算的情形；規(guī)定了公司清算組的組成和清算組的職權（191條、192條）；公司清算的程序（194條——197條）。《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》第33條明確規(guī)定，企業(yè)法人被吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，登記主管機關應當收繳其公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權債務由主管部門或者清算組織負責清理?！吨腥A人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第十四章規(guī)定了合營企業(yè)解散和清算的相關規(guī)定?！锻馍掏顿Y企業(yè)清算辦法》規(guī)定了外商投資企業(yè)清算的具體清算方式和相關操作規(guī)程。。該文件規(guī)定企業(yè)在公司能組成清算組的情況下應當按照普通清算程序進行清算。企業(yè)在不 能自行組織清算委員會進行清算或者依照普通清算的規(guī)定進行清算出現(xiàn)嚴重障礙的，企業(yè)董事會或者聯(lián)合管理委員會等權力機構、投資者或者債權人可以向企業(yè)審批機關申請進行特別清算。經(jīng)企業(yè)審批機關批準按照特別清算程序進行清算。在普通清算程序中，規(guī)定了清算的期限、清算委員會的組成和相關權利和義務；規(guī)定了清算法人的通知和公告程序；規(guī)定了公司債權的確認，公司財產(chǎn)的分配順序，清算費用的承擔；規(guī)定了清算終結前危害公司債權人利益的行為無效；規(guī)定了公司清算終結的具體程序。該規(guī)范的可貴之處在于在普通清算之外規(guī)定了特別清算程序，解決了公司處于僵死狀態(tài)下的清算問題，較好的維護了公司債權人的合法權益，距有一定的開創(chuàng)性。該規(guī)范性文件的性質雖然為部委規(guī)章，但是在我國立法對公司清算規(guī)定極為簡陋的情況下，該規(guī)范性文件具有重大意義，其相關規(guī)定應當為公司法的清算制度的建立所吸收。

上述介紹了我國公司立法中關于清算制度的相關規(guī)定，坦誠地說，這些規(guī)定存在很多不完善的地方，面對公司清算制度這一較大的系統(tǒng)體系，公司法的相關規(guī)定顯得過于簡陋，無法應對現(xiàn)實生活中日益復雜的公司終止清算這一客觀現(xiàn)實問題。上述立法的缺陷主要存在以下幾點。（1）、無論是公司法還是相關配套規(guī)定，均沒有規(guī)定清算主體，在相關文件中，有關于清算組的成立和職權的規(guī)定，但是普遍缺乏清算主體的規(guī)定，這樣反映出立法者對公司清算整體認識的模糊與不足。如前所述，清算主體和清算組是兩個完全不同的民事主體，就清算而言，清算主體的確定是比清算組要重要至極的事情，對公司債權人和公司的社會責任而言，清算主體的確定具有極其重要的社會意義。（2）、缺乏清算主體責任的規(guī)定，現(xiàn)實生活中，公司在即將終止之前，形成的逃避清算，甚至不經(jīng)清算就注銷登記的情形，以及“清而不清、越算越糊涂”的情況嚴重危害了公司債權人、善意股東的權益，危害了公司法人制度的生存，危害了社會經(jīng)濟秩序的平穩(wěn)建立。查根尋源，公司立法中缺乏對清算主體責任的確立是這種惡性狀況存在的根本原因。事實上，正是法律缺乏對清算主體義務的規(guī)制，才導致清算主體有恃無恐，任意損害相關權益人的合法權益，行不義之舉，賺不義之財。（3）、缺乏公司清算中關于通知、公告程序的嚴密設計。在公司清算中，通知和公告程序的規(guī)范設計具有重要的意義。因為，公司經(jīng)過清算后，即將終止，自然要對公司權利義務作一全面清理。因此，對確定債權人的通知義務和潛在債權人的公告義務就顯得尤為重要，該義務的履行可以使公司債權人積極申報債權，避免因為對公司即將終止的情形不知而喪失清償利益。我國公司法和《外商投資企業(yè)清算辦法》對通知和公告雖有規(guī)定，但不完善。比如，逾期除權制度的設立。（4）缺乏公司清算的方式的劃分。在現(xiàn)實生活中，由于各個利益主體的利益沖突的原因，公司的清算方式也不盡一致。有些公司能夠自己組織清算，有些公司故意不清算或者自己無法清算。因此，必須設計任意清算和法定清算、普通清算和特別清算、強制清算和自愿清算的劃分。只有根據(jù)不同情況適用不同的公司清算方式，才能既提高清算效率，體現(xiàn)公司法人制度的高效性，又能保護公司相關權益人的合法權益，體現(xiàn)清算的公正性。（5）、對公司債權、債務、清算費用、財產(chǎn)分配、人員安置等具體問題缺乏相關制度設計。就公司清算而言，上述這些問題是公司清算過程中具體操作的實務，十分復雜和瑣碎，最容易產(chǎn)生糾紛，因此，必須加以細致的設計或者提供指導。比如公司的債務不僅涉及申報，而且涉及確認，這需要確定債權人會議是否成立以及如何成立的問題，公司債權是否可以由法律規(guī)定強制轉讓與債權人，公司的清算費用由誰承擔，公司財產(chǎn)的分配順序，公司員工如何安置，我國立法對這些問題缺乏規(guī)定，或者即使有所設計也缺乏法律的層次效力。（6）、在公司清算過程中，對一些特殊情況缺乏應對性措施。如公司股東虛假出資，或者抽逃資金，清算中如何處理。還有如公司未經(jīng)清算及被注銷，相關權利義務由誰承擔。

這些客觀情況的存在，使得現(xiàn)實過程中如何處理這些問題，可以說是費盡腦筋，不知如何應付。因此，這要求未來立法既要解決這些已發(fā)問題，又要具有一定的預見性和前瞻性，盡可能設計出一些超前的問題預設制度。

（二）、公司清算制度的相關設計。

公司的清算是一件系統(tǒng)工程，應盡力完美。但坦誠而言，公司清算涉及眾多權益、而有些公司或因公司本身規(guī)模較大，或因公司管理混亂、或因人為因素印象，而使得公司清算是一項十分艱巨的工作，無論如何設計都必將存在許多缺陷。但是現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，面對公司清算的無據(jù)可依的混亂狀況，迫使的我們必須放棄這些顧慮。如何設計公司的清算制度呢？筆者認為必循遵循“公正、高效、低成本’的原則。公司的清算涉及股東、債權人、債務人、公司職工、國家等眾多社會主體的利益，因此，為了維護社會的穩(wěn)定，平衡各方利益、發(fā)揮公司法人制度的長處，就必須保證清算的公正性，清算公正為清算時應當遵守的第一原則，因此，清算制度的設計要圍繞好各個利益主體的救濟為要務，尤其是要保護好弱勢主體的利益。公司清算有時又非常復雜，可能需要很多人力、物力等要素，清算費用很高，時間也拖得很久。而公司清算成本過高和時間的過久都不利于利益主體利益的實現(xiàn)，都將妨害相關主體的清算積極性，不利于清算程序的開展。

由于本文在伊始便表明鑒于破產(chǎn)清算的特殊性和我國對于破產(chǎn)清算的立法初步成型，本文不對此展開探討。下面筆者就破產(chǎn)清算以外的情況下公司清算類型展開探討。

1、關于清算類型的建立?，F(xiàn)實生活中，公司類型不同，大小有異、導致公司應當終止的類型亦不相同，因此，必須具體問題具體分析，根據(jù)不同的情況設計不同的清算類型，不同的清算類型設計不同的程序，切莫一個模子煉鋼，以免出現(xiàn)了問題沒有對策。借鑒國外的立法經(jīng)驗，清算根據(jù)不同的標準可劃分不同的種類，首先，根據(jù)清算的程序和方法是否由法律規(guī)定的不同，可將清算分為法定清算和任意清算。法定清算是指清算對象的清算的主體、程序、方式均由法律事先設計完整，清算對象必須按照該規(guī)定進行清算的行為，該種清算方式一般在公司法人制度中應用。任意清算是指法律將清算對象的具體清算程序授權于企業(yè)章程和相關投資主體的主觀意志決定，只要相關意志不違反法律即可。該種清算方式一般可適用于不具有法人資格的經(jīng)濟主體，如合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)中。本文認為，就公司清算而言，只能采取法定清算方式，而不能采用任意清算方式，這是由法人制度本身的責任承擔方式來決定的，就公司而言，公司股東以出資額為限承當責任，公司以其資產(chǎn)為限對外承擔責任，在現(xiàn)實生活中，公司股東濫用公司法人人格制度，大玩“金蟬脫殼”’空手套白狼“的把戲，損害善意債權人的合法權益。這些不當行為嚴重損害了公司法人制度的積極意義。因此，對于公司而言，一定要預先用法律手段設計嚴密的清算制度，減少相關清算主體的意志空間。相對于公司而言，不具有法人主體資格的企業(yè)主體，由于其對外承擔責任的方式為無限責任，故在此情況下，法律可將公司清算的問題問題下放到企業(yè)治理文件中去。但筆者認為，即使如此，法律也不能撒手不管，任意為之。因為，在企業(yè)債權人之外，投資者的利益同樣應受到相關調(diào)整，在投資者發(fā)生沖突，無法達成清算的情況下，或者企業(yè)文件中的清算程序嚴重侵害相關利益時，法律在此情況下，應當作出適當?shù)木葷?。討論的結果時，就公司清算制度而言，應當采取法定清算制度。其次、關于普通清算與特別清算的問題。就這兩種不同清算制度的設置，目前中國的公司法沒有規(guī)定，《外商投資企業(yè)清算辦法》中對此有所規(guī)定，這具有積極的意義，可為公司法立法所借鑒。普通清算是指公司能夠組成清算組自行清算的清算情形。特別清算是指公司在清算時無法組成清算組的情況下，由相關主體組成清算組，對公司進行清算。這種劃分是一種實事求是的做法，因為在現(xiàn)實生活中，有些公司清算主體明確，公司的清算主體之間能夠對清算組的成立和相關程序達成合議，顧可由公司自己負責清算程序的進行。相 反，公司治理極為混亂，公司股東根本不能成立清算組，在這種情況下，相關部門應當按照法律的規(guī)定組成清算組啟動清算程序。再次，關于自愿清算和強制清算的設置問題。公司股東自愿表示愿意進行清算，自然為自愿清算之行為，自愿清算包括普通清算和特別清算，在特別清算中，應界定為公司股東有清算之意，但無清算之力。強制清算應為公司股東惡意逃避清算責任，針對法律設置的限時清算制度視而不見，逃避公司債務的行為。強制清算應為股東或者債權人提起的強制清算之訴所引起，由法院判令公司相關清算主體在規(guī)定期限內(nèi)完成對公司的清算，如不能或者拒不完成，法院可聘請相關機構和人員組成清算委員會，對公司進行清算，清算費用由公司承擔，如公司不能承擔，則可判令清算主體承擔的一種清算制度。強制清算為自愿清算必要補充，具有十分重要的現(xiàn)實意義。目前我國公司法無相關規(guī)定，因此建立強制清算制度十分必要。

2、關于清算主體和責任的設置。參考各國關于清算責任人的規(guī)定，大體有以下四種：公司股東或董事、公司章程確定的清算人、股東會決議任命的清算人、法院選任的清算人。借鑒北京市高級人民法院的規(guī)發(fā)行文件的規(guī)定，筆者認為公司清算主體可作如下設置。（1）、國有獨資有限公司清算時，國家授權投資的主體應當為清算主體。如果國有獨資公司被撤銷的，清算主體可為授權投資主體或者為做作撤銷決定的主體。（2）、其他有限責任公司的清算主體為公司股東名冊上登記的全體股東，公司如無股東名冊可參考公司章程和公司登記文件確定公司的股東資格，然后認定其為清算主體。（3）、有限責任公司分公司的清算主體為母公司，子公司的清算主體應當為各個投資股東。（4）、股份有限公司以公司章程規(guī)定負有清算責任的股東或者股東大會選定的股東為清算主體。公司章程能無規(guī)定，或者股東大會不成選定的，可認定派員擔任董事會成員的股東為清算主體。上述是清算主體的設置問題，在清算主體設置的考慮后，明確不及時清算的法律后果，以加強對責任人的制約，便涉及如何設計清算責任的建立問題。筆者認為，為強化清算主體的清算意識，要設計清算民事、行政、刑事（清算欺詐罪）三種不同的清算責任。民事上要設計清算主體的清算義務，即法律要求清算主體在公司面臨法定清算的情形下，必須主動清算公司，清理股東、公司債權人、公司債務人、公司股東的相關權益。如清算主體不及時清算，法院可依據(jù)次義務設定要求清算主體履行義務。在清算主體違抗法院的強制決定和惡意清算時可判令清算主體承擔賠償責任。在行政責任設置上，如清算主體不積極清算，可由公司登記部門直接對其實施行政處罰。至于公司惡意清算、轉移公司財產(chǎn)的，給相關社會主體造成極大的損失的?？稍O定清算欺詐刑事處罰責任，追究相關清算主體的刑事責任。筆者之所以全方位設置清算責任，是基于目前公司清算之害成風嚴重損害社會公正的深切感觸而提出的，正可謂，“亂世需用重典“。

3、限時清算制度的構造?，F(xiàn)實生活中，公司清算主體拖延清算的情況比比皆是，這種久拖不清的情況嚴重妨礙了公司相關權益人的合法權益，因此，法律必須對公司清算主體在清算時間上予以規(guī)定。由于導致公司清算的情況不盡相同，因此，法律在規(guī)定清算的限時也應有所不同。如公司系自由解散而導致清算，則公司應當在公司決議解散的法律文件生效之日起的一定時間內(nèi)組織清算。如，公司系由被吊銷營業(yè)執(zhí)照而被清算，則應該在處罰決定書下達之日起一定時間內(nèi)組織清算。并可根據(jù)公司的國模性質設定公司應當在多長時間內(nèi)完成清算。

4、對清算具體程序的考慮

公司清算的具體程序主要涉及通知和公告程序，債權人會議的組成和表決機制，公司清算委員會的具體設定，公司清算費用的承擔問題。公司財產(chǎn)的分配問題。公司在清算時，對能通知到的債權人應當予以通知其在發(fā)法定期限內(nèi)申報公司債權，對無法通知到的債權人應當在法定載體上予以公告，要求其申報債權，并決定超其申報債權的認定機制。為了遏制公司惡意對能通知到的債權不通知而公告意圖逃避債務的行為，可設定相應的責任承擔機制。關于債權人會議的組成和表決機制可借鑒破產(chǎn)清算中的做法。對公司清算費用的承擔，一般應設定為噢國內(nèi)公司義務，并在財產(chǎn)中優(yōu)先支配，但是在法院強制清算的情況下，可責令由公司清算主體承擔公司的清算費用。關于公司財產(chǎn)的分配問題，可借鑒（外商投資企業(yè)清算辦法〉的規(guī)定，即應先支付清算費用，然后按職工工資、福利，國家稅收、公司普通債權，如有擔保債權，則擔保債權在普通債權前受償。

5、法人人格否認和侵犯債權理論制度在公司清算中的運用。

篇2

中圖分類號：D922.291.91 文獻標識碼： A 文章編號：1003－3890（2008）07－0043-05

公司作為最活躍的市場主體，自有它“生老病死”的生命軌跡。雖然，《公司法》、《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》等法律法規(guī)對公司的產(chǎn)生、運營及消亡的整個過程進行了相應的規(guī)制，但是，由于在公司立法中存在著重“產(chǎn)生”輕“消亡”的意識，使得我國公司立法在程序設置、制度建設乃至相應配套制度建設中實際上存在著“虎頭蛇尾”的現(xiàn)象。這造成了實踐中諸多經(jīng)營不善的企業(yè)故意不經(jīng)過年檢而借助工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照的途徑，不經(jīng)過清算而自行消亡，從而導致眾多債權人討債無門。在新《公司法》修改過程中，曾有專家學者提出健全公司清算制度，但遺憾的是，新《公司法》條文中關于清算的規(guī)定依然顯得單薄、乏力，尤其沒有引入清算主體的概念，對清算主體不履行清算義務的法律后果也沒有涉及，使得清算條款實質上被空置。本文從吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律效力、清算主體、清算責任、清算程序等方面對完善我國公司清算制度進行初步探討，以期拋磚引玉。

一、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律效力分析

營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)登記主管機關核發(fā)給企業(yè)的、確認其法律地位并準許其營業(yè)的憑證。我國《企業(yè)法人登記管理條例實施細則》第37條規(guī)定：“登記主管機關核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》是企業(yè)取得法人資格和合法經(jīng)營權的憑證。”由此可以看出，在我國現(xiàn)行法律制度的背景下，公司作為一種企業(yè)法人，其營業(yè)執(zhí)照被賦予了取得法人資格和經(jīng)營資格的雙重證明力。這種將營業(yè)執(zhí)照集法人資格和經(jīng)營資格的證明效力于一身的“統(tǒng)一主義”的企業(yè)登記制度將公法和私法領域的問題混為一談，導致了實踐操作和理論上的困惑。爭議的焦點主要表現(xiàn)在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后法人主體資格是否存在。由于《公司法》等法律法規(guī)對吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律效力沒有明確規(guī)定，對相應的清算程序也語焉不詳，所以，在實踐中各相關部門紛紛依據(jù)自己的理解出臺解釋或答復，造成法制的不統(tǒng)一。

（一）法人資格和經(jīng)營資格消滅說

有的觀點認為，依據(jù)我國營業(yè)執(zhí)照是“企業(yè)取得法人資格和合法經(jīng)營權的憑證”的規(guī)定，吊銷營業(yè)執(zhí)照使公司的法人資格和經(jīng)營資格同時消滅。

根據(jù)國家工商行政管理局工商企字[2002]第106號《關于企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后法人資格問題的答復》中規(guī)定：“根據(jù)《公司登記管理條例》第三條和《企業(yè)法人登記管理條例》第三條和第二十五條的規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)法人憑證，申請人經(jīng)登記主管機關依法核準登記，領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得法人資格。因此，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被登記主管機關吊銷，企業(yè)法人資格隨之消亡?！币来朔治觯ど痰怯洐C關吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，企業(yè)法人資格消亡，企業(yè)不僅不能進行生產(chǎn)經(jīng)營活動，并且不能以原告身份進行和應訴等訴訟活動。國家工商行政管理局的這一答復堅持了公司法人資格和經(jīng)營資格一并消滅的觀點，但是卻忽視了公司消滅的過程性，沒有給公司留出處理善后事務的時間，不僅與公司法律主體資格必須經(jīng)過清算才能消滅的法人終止理論通說相沖突，也與我國相關法律在法人終止問題上采取的登記要件主義相違背，最終導致企業(yè)“財產(chǎn)尚存、公司不在、訴訟受阻”的尷尬局面，這不僅不利于實踐中對債權人利益的保護，更從根本上造成了市場經(jīng)濟秩序的紊亂。

（二）經(jīng)營資格消滅說

為了解決法人資格和經(jīng)營資格消滅說在實踐中存在的難題，理論界普遍傾向于將吊銷營業(yè)執(zhí)照的效力限制在“取消企業(yè)的營業(yè)資格”的范圍內(nèi)，不應以此取消企業(yè)的法人資格，此時，“其法人資格依然存在，只有在企業(yè)注銷之后，其法人資格才喪失?！?/p>

根據(jù)最高人民法院法經(jīng)［2000］23號《關于人民法院不宜以一方當事人公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，以喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回問題的復函》的規(guī)定：“吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照是工商行政管理局對實施違法行為的企業(yè)法人給予的一種行政處罰。企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應當由其開辦單位（包括）股東或企業(yè)組織清算組進行清算，停止清算范圍外的活動。清算期間，企業(yè)民事訴訟主體資格依然存在?！弊罡呷嗣穹ㄔ悍ń?jīng)［2000］24號《關于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復函》又進一步明確：“企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當依法進行清算程序結束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅?！币罁?jù)上述司法解釋，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照至清算結束辦理注銷登記前，法人資格依然存在，仍然具有相應的民事權利能力和民事行為能力，只不過其能力被限制在清算的范圍內(nèi)。

筆者認為，企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照，應視為啟動清算程序的法定事由，而不應認為是法人主體資格消滅的依據(jù)。在我國，法人資格的取得采用登記制，只有經(jīng)登記主管機關依法登記領取法人營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)才具有法人主體資格，同時取得民事權利能力和民事行為能力，也只有辦理完注銷登記后，企業(yè)的法人主體資格方才消滅。

吊銷營業(yè)執(zhí)照作為對違法企業(yè)進行的一種行政處罰行為，只應剝奪其進行經(jīng)營活動的資格，將其民事行為能力限制在清算的范圍內(nèi)，進行與清算有關的公司事務（包括應訴等），此時的企業(yè)性屬清算法人，不同于本來意義上的企業(yè)法人。對此，中國政法大學趙旭東教授也曾指出：“就立法、執(zhí)法和司法的本意而言，吊銷營業(yè)執(zhí)照的目的在于停止企業(yè)的營業(yè)，不允許其繼續(xù)新的經(jīng)營活動，而不應禁止其進行清算活動，而要進行清算，企業(yè)的法人資格就是必要的主體條件。因此，吊銷營業(yè)執(zhí)照的后果應是取消企業(yè)的營業(yè)資格，而不應同時將其法人資格一并取消，法人資格的取消必須以公司清算完結并辦理注銷登記為條件?！?/p>

（三）新《公司法》的頒布，對吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律效力作出了明確規(guī)定

新《公司法》第184條規(guī)定：“公司因本法181條第（1）、（2）、（4）、（5）項規(guī)定而解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算?！钡?89條規(guī)定：“公司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或人民法院確認，并報送公司登記機關，申請注銷登記，公告公司終止”。根據(jù)上述規(guī)定，辦理注銷登記是公司法人資格消滅的唯一途徑。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，相關清算主體應當進行清算，清算結束并辦理注銷登記后企業(yè)法人資格消滅。也就是說，在企業(yè)營業(yè)執(zhí)照被吊銷后至清算結束并辦理完注銷登記之前，企業(yè)法人資格仍然存在。

另外，依文義分析，新《公司法》第184條對公司無論是自動解散還是強制解散，均規(guī)定“公司”本身是組織清算組進行清算的主體。由此可知，新《公司法》第184條事實上已確認，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司，在清算結束并辦理注銷登記前，公司法人資格仍處于存續(xù)狀態(tài)。而第187條更明確地指出：“清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關的經(jīng)營活動?！?/p>

新《公司法》的上述規(guī)定，對長期以來理論及實務界關于吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律效力的爭論起到了定分止爭的作用，是新《公司法》對維護社會經(jīng)濟秩序的又一大貢獻。

綜上所述，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照，只是啟動了清算程序，法人資格仍然存在。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，必須經(jīng)過清算程序、了結債權債務、處置完剩余財產(chǎn)、辦理注銷登記后，法人資格方最終消滅。但是新《公司法》對清算程序、清算人、清算主體及其法律責任的規(guī)定仍存在疏漏，使得公司清算仍缺乏可操作性及相應的制度保障。

二、清算人與清算主體的關系及清算人制度的缺陷與完善

清算人和清算主體是兩個完全不同的民事主體，在清算程序中厘清清算人和清算主體及其法律責任的界限顯得尤為迫切和必要。

（一）清算人與清算主體的關系

清算人是指經(jīng)過法定或約定（章程）程序產(chǎn)生的具體負責公司債權債務清算的組織，是清算中公司行為能力的實施機構，具體執(zhí)行公司的清算事務?！豆痉ā飞戏Q清算組，《合伙企業(yè)法》中稱清算人，《外商投資企業(yè)法》中稱為清算委員會，習慣上一般稱為清算組。清算主體是指基于其與解散公司的特殊關系而在公司解散時，負有依法組織清算機構對公司債權債務進行清理，并在不履行組織清算義務時應當承擔相應法律責任的當事人。依據(jù)公司法的規(guī)定，清算主體僅包括公司本身。

清算人和清算主體都是參與公司的清算過程并在其中享有權利承擔義務的主體，但二者存在明顯的差異，不能將其混為一談：

1. 組成人員不同：依《公司法》的規(guī)定，自愿清算的清算人由有限公司的股東、股份公司的董事會或股東大會確定的人員組成，強制清算的清算人由人民法院指定的人員組成。筆者以為，清算組中應當有債權人參與（下文詳述），清算主體經(jīng)過法定或約定程序選任或指定可以擔任清算人。而清算主體只能由公司的投資者或開辦單位等具有股東性質的單位構成。

2. 法律性質不同：依法成立的清算人在性質上屬于清算階段企業(yè)法人的法人機關，代表企業(yè)法人進行清算活動，從大陸和英美法系國家立法規(guī)定來看，清算人與公司解散前的董事地位類似。公司清算主體則是具有股東性質的單位。

3. 產(chǎn)生條件不同：清算人是在公司發(fā)生清算事由時，由有權機關（包括普通解散中的公司本身、有限公司股東、股份公司的董事會或股東以及強制解散中的法院）選任或指定。而清算主體自公司成立之日起就客觀存在，不需要其他機關的選任或指定。

4. 職責不同：清算人的職責主要是對公司的資產(chǎn)、債權債務等進行清理。而清算主體的職責主要是在公司發(fā)生清算事由時，及時組織清算組對公司進行清算。

5. 法律責任不同：我國法律法規(guī)對清算人組成人員的法律責任作了較為全面的規(guī)定，不僅新《公司法》及其配套文件規(guī)定了相關清算人的民事責任和行政責任，我國刑法也規(guī)定了“妨害清算罪”，對清算人的刑事責任進行了明確規(guī)定，主要為個人責任。而包括新《公司法》在內(nèi)的現(xiàn)行法律法規(guī)卻缺乏對清算主體法律責任的規(guī)定。理論上講，清算主體除了要承擔組織清算的責任外，還應分情況對清算公司的債務承擔相應的法律責任。

（二）清算人制度的缺陷及其完善

新《公司法》第184條規(guī)定：“……有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算?！币罁?jù)上述規(guī)定，公司解散時的清算人分別由股東（有限責任公司）、董事或股東大會確定的人員（股份有限公司）以及人民法院指定的人員組成。該條規(guī)定了公司解散后清算人的構成及產(chǎn)生程序，但從事務操作的角度看，仍存在諸多缺陷。主要表現(xiàn)在：

1. 產(chǎn)生程序方面：《公司法》第184條規(guī)定有限責任公司的清算組由股東組成，但對于由誰產(chǎn)生、如何產(chǎn)生等程序問題并未提及。在有限責任公司股東人數(shù)不多的情況下，全體股東作為清算人直接參與清算事務，有利于維護其自身利益。但有限責任公司的股東最多可達50人，在法不責眾的心理作用下，眾多股東尤其是中小股東很難自發(fā)地組織起來進行清算工作。并且眾多股東都參與公司清算事務，也不利于提高清算效率、降低清算成本。從便于操作的角度著眼，應當設置公司清算召集人，規(guī)定公司最大股東應承擔召集股東大會選任清算組進行清算的義務，具體產(chǎn)生程序可由公司章程具體規(guī)定。

2. 人員構成方面：公司清算行為不僅關系股東的利益，更關涉到債權人的合法權益。但由于公司股東和債權人之間地位和性質的差別，使其在公司的生產(chǎn)經(jīng)營、資產(chǎn)狀況、債權債務的構成等方面信息不對稱，債權人實際上處于弱勢地位，這不可避免會造成債權人的恐慌，不利于樹立公眾的交易信心和維護正常的交易秩序。這種制度設計，也不能排除公眾對公司不良股東在清算過程中轉移、隱匿公司財產(chǎn)，將公司推向破產(chǎn)程序的合理懷疑，因而對債權人顯失公平。另一方面，由于解散的公司多數(shù)已經(jīng)經(jīng)營不善，嚴重虧損，很可能會進入破產(chǎn)程序，此時，由債務人提前介入清算，為順利進入破產(chǎn)程序提供了操作上的便利。

因此，正在制定的《公司法》司法解釋中應當明確規(guī)定，清算公司應當向全體債權人發(fā)出清算通知，通知債權人組成債權人大會，推舉一定比例的債權人代表參加清算組，代表全體債權人的利益，對債權人大會負責并報告清算情況。

三、清算主體的確定及其法律責任

就清算而言，從保護債權人利益、維護穩(wěn)定的社會經(jīng)濟秩序的視角看，清算主體的確定較之確定清算組更為重要和關鍵，實踐中出現(xiàn)的大量不經(jīng)清算而注銷公司，嚴重侵害債權人合法權益的現(xiàn)象，尋根溯源，就在于公司立法中缺乏對清算主體及其法律責任的規(guī)制，才使得清算主體有恃無恐，肆意侵吞公司財產(chǎn)，粗暴踐踏原本脆弱的社會誠信體系。雖然在《公司法》修訂過程中，理論界和實務界對公司的清算主體及其法律責任進行了廣泛的討論，但新《公司法》最終仍未對公司清算主體及其法律責任作出相應的規(guī)定，乃是新法的一大缺憾。

（一）“公司”作為清算主體及其清算責任辨析

前面述及，依據(jù)《公司法》的規(guī)定，在公司出現(xiàn)解散事由時，應當由“公司”組織清算組進行清算，因此，“公司”應該定性為清算主體。但就理論而言，“公司”的意思表示機關包括：股東（代表）大會、法定代表人、董事會、監(jiān)事會以及經(jīng)理層。究竟應該由哪個機構代表公司組織清算活動，新《公司法》并沒有具體的規(guī)定。在法律責任方面，雖然《公司法》未明確規(guī)定，但從法律規(guī)則的邏輯結構上可以推知，“公司”在未履行或不能履行組織清算義務時，理應承擔相應的法律責任。然而，由于公司享有獨立的法人財產(chǎn)權，以其全部財產(chǎn)對外承擔民事責任，若進一步對怠于履行組織清算義務的“公司”進行處罰，只能使公司的責任財產(chǎn)進一步減少，最終受損害的將是債權人。同時，由于公司解散后，除股東大會以外的公司其他管理部門大多也隨之解散，已無法代表公司進行正常的意思表示，由其承擔組織公司清算的義務也就無從談起。因此，對公司進行處罰也無實際意義。基于上述分析，《公司法》的規(guī)定尚有須進一步明確之處。

（二）有限責任公司股東，股份有限公司董事會和股東作為清算責任主體的法理分析

由于我國新舊《公司法》均未對公司清算責任主體作出規(guī)定，從而造成在公司解散時尤其是因公司故意不參加年檢被吊銷營業(yè)執(zhí)照而解散時，公司原經(jīng)營機構也隨之解散，無法有效履行組織清算的義務。此時，應當進一步追加公司的開辦者（股東）為清算責任人，在公司不能正常履行組織清算義務時，債權人可以申請法院確定公司的開辦者（股東）承擔組織清算責任，人民法院也可以直接判令其履行組織清算義務。

（三）清算主體的的清算責任

對解散的公司進行清算，了結公司既有的債權債務，分配公司剩余財產(chǎn)，既是公司股東的義務，也是依據(jù)其股東身份所享有的權利。實踐中，在清算主體不履行組織清算義務，債權人到法院，往往只是判決公司或股東限期組織清算。但是由于法律法規(guī)缺乏對清算主體不履行組織清算義務的法律責任的規(guī)定，使得法院的判決對債權人來說成了一紙空文，助長了實踐中大量不經(jīng)清算而任由公司自消自滅的現(xiàn)象發(fā)生，這不僅嚴重侵害了債權人的利益，更嚴重的是造成了社會的誠信危機，使市場交易主體人人自危，嚴重擾亂了正常的社會經(jīng)濟秩序，也與我國建立和諧社會的目標背道而馳。

筆者以為，公司股東不履行組織清算義務的，應分情況承擔相應的法律責任。

1. 由于股東不履行清算義務導致公司財產(chǎn)流失，損害債權人利益的，應對債權人承擔侵權損害賠償責任。依據(jù)《民法通則》第106條規(guī)定：“當事人不履行法定或約定義務，給對方造成損失的，應當承擔法律責任?！?/p>

股東不履行清算義務，造成公司財產(chǎn)流失貶值，使債權人利益受到損害的，符合侵權損害賠償責任的構成要件為：

第一，主觀過錯：根據(jù)過錯推定原則，清算主體負有清算義務卻不履行，應認定為故意。

第二，損害行為：我國《公司法》、《民法通則》、《企業(yè)法人登記管理條例》等法律法規(guī)均規(guī)定了公司股東有義務對公司債權債務進行清理，公司股東的不作為顯然違反了法律確定的清算義務。

第三，損害結果：清算主體不履行清算義務給債權人造成損失。包括兩層含義，一是清算義務不履行導致公司法人財產(chǎn)毀損、滅失；二是因公司法人財產(chǎn)毀損、滅失，給債權人造成損失。清算主體不履行清算義務致使公司財產(chǎn)流失、貶值，就會造成債權人無法實現(xiàn)債權，致使債權人期待利益的喪失。

第四，損害行為與損害結果之間有因果關系：清算主體不履行組織清算組進行清算的義務，致使公司法人財產(chǎn)流失、損壞，造成債權人可分配財產(chǎn)減少，債權人的損失與清算主體的過錯具有直接因果關系。但對于債權人而言，要證明此事實無疑是非常困難的。筆者認為應適用舉證責任倒置原則，即：除非清算主體提出相反證據(jù)，否則債權人只需證明清算主體沒有履行清算義務，即可要求清算主體對公司的債務承擔清償責任。

至于賠償?shù)姆秶?，應當以該行為所造成的實際損失為限，且各股東之間應當承擔連帶責任。

2. 出資者未繳足出資、抽逃出資的。應判令未繳足或抽逃出資的股東在認繳出資額的范圍內(nèi)承擔補足責任。為了確保債權人的合法權益，對于股東未繳足出資的，還應判令其他股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔連帶責任。

3. 對于公司解散后，私分公司財產(chǎn)的，應當適用揭開公司面紗原則，直索股東的無限責任。依據(jù)新《公司法》第20條：“公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利。不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任?！?/p>

參考文獻：

［1］李國光.當前民商事審判工作應當注意的主要問題［R］.北京：中華人民共和國最高人民法院公報，2001，（6）.

篇3

(二)各項稅款、職工工資已結清;

投資人親筆簽字:________

________年________月________日

(一)、清算工作基本情況:

1、注銷企業(yè)概況。(企業(yè)名稱、性質、注冊時間、注冊資本、是否設有分支機構及對外投資、其他要說明的情況)

2、企業(yè)注銷的原因。

3、清算組的成立情況。(清算組成立時間、清算組成員的組成及清算組成員的身份、職務)

4、公告的情況。(公告的時間、報紙類別)

(二)、清算企業(yè)財產(chǎn)狀況(清算開始日的財產(chǎn)構成包括:貨幣資產(chǎn)、實物資產(chǎn)、其他資產(chǎn))。

(三)、清算企業(yè)債權、債務的審定情況:

1、債權的追收情況及對未收債權的處理;

2、債務的申報、審定情況。

(四)、清算財產(chǎn)分配情況:

1、清算費用、職工工資的支付情況;

2、海關、稅務部門稅款交納情況;

3、企業(yè)債務的清償情況;

4、投資人或股東的分配情況;

(五)、清算其它情況:

1、企業(yè)帳本及營業(yè)、清算的重要文件，由____________投資人保存十年，本投資人承諾予以妥善保存。

2、投資人保證企業(yè)債務已清償完畢，所報清算備案材料真實、完整，并承擔由此產(chǎn)生的一切責任。

篇4

    1、調(diào)查和清理公司財產(chǎn)。清算組在催告?zhèn)鶛嗳松陥髠鶛嗟耐瑫r,應當調(diào)查和清理公司的財產(chǎn)。根據(jù)債權人的申請和調(diào)查清理的情況編制公司資產(chǎn)負債表、財產(chǎn)清單和債權、債務目錄。應當指出的是,清算組在編制資產(chǎn)負債表時,不得將公司財產(chǎn)價值低估。

    2、制訂清算方案。編制公司財務會計報告之后,清算組應當制訂清算方案,提出收取債權和清償債務的具體安排。

    3、提交股東會通過或者報主管機關確認。清算方案是公司清算的總方案。因此,股份有限公司的清算組應將清算方案提交股東大會通過。但是,有限責任公司的清算組成員是由股東組成的,所以,無須提交股東會另行通過。將清算方案提交有關主管機關確認的規(guī)定,適用于因違法而解散的清算公司。

    4、另外,如果公司清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單時,發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的,清算組有責任立即向有管轄權的人民法院申請宣告破產(chǎn)。經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后,清算組應當將清算事務移交人民法院。

    二、了結公司債權、債務

    1、處理公司未了結的業(yè)務。清算期間,公司不得開展新的經(jīng)營活動。但是,公司清算組為了清算的目的,有權處理公司尚未了結的業(yè)務。

    2、收取公司債權。清算組應當及時向公司債務人要求清償已經(jīng)到期的公司債權。對于未到期的公司債權,應當盡可能要求債務人提前清償,如果債務人不同意提前清償?shù)?清算組可以通過轉讓債權等方法變相清償。

    3、清償公司債務。公司清算組通過清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單之后,確認公司現(xiàn)有的財產(chǎn)和債權大于所欠債務,并且足以償還公司全部債務時,應當按照法定的順序向債權人清償債務。首先,應當支付公司清算費用,包括公司財產(chǎn)的評估、保管、變賣和分配等所需的費用,公告費用,清算組成員的報酬,委托注冊會計師、律師的費用,以及訴訟費用等;其次,支付職工工資和勞動保險費用;再次,繳納所欠稅款;最后是償還其他公司債務。

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2、特別清算。是指公司在普通清算過程中，出現(xiàn)了顯著的障礙或發(fā)現(xiàn)其債務有超過其實有資產(chǎn)的可能時，依法由法院和債權人進行直接干預和監(jiān)督的清算。

3、任意清算。是指按照企業(yè)章程、董事會或股東大會決議而進行的清算。任意清算只適合于無限公司等人合公司，因為人合公司股東之間存在著某種相互信賴的關系，股東對債權人員負無限連帶責任。

法律依據(jù)：

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(二)接管公司；

(三)清理公司財產(chǎn)；

(四)接管公司債務；

(五)設立清算帳戶；

(六)通知或者公告?zhèn)鶛嗳松陥髠鶛?，進行債權登記；

(七)處理與清算相關的公司未了結的業(yè)務，收取公司債權；

(八)參與公司的訴訟活動；

(九)處理公司財產(chǎn)；

(十)編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；

(十一)制定清算方案；

(十二)確認并實施清算方案；

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所謂的清算責任指清算義務人在公司解散后，未依照法定程序和法定期限實施清算而應承擔的強制履行清算義務的民事責任。因為清算責任強調(diào)有限責任公司股東應當組織成立清算組進行清算，所以，有的學者直接稱之為“清算的組織責任”。有限責任公司解散后股東有依法組織成立清算組進行清算的義務，清算義務是一種法定義務。如果公司股東在公司解散后未履行該法定義務，沒有組織撤離清算組進行清算，公司股東所承擔的清算義務此時就轉化為清算責任，即在這種情況下，債權人如果向法院提出要求判令有限責任公司股東承擔清算責任的話，人民法院應當支持債權人的訴請，判令有限責任公司股東依照法律規(guī)定的期限和程序組織成立清算組對公司進行清算。目前我國公司法對清算責任有具體的規(guī)定，欠缺直接規(guī)定有限責任公司股東就是清算義務人，應當增加這方面的規(guī)定。

清算賠償責任

所謂的清算賠償責任是指清算義務人（本文指的是有限責任公司的股東）在公司解散后，因未盡清算義務給公司股東或者債權人造成經(jīng)濟損失而應當予以賠償?shù)呢熑沃贫?。有限責任公司解散后，有限責任公司的股東未在法定期限內(nèi)履行清算義務，造成有限責任公司財產(chǎn)毀損、滅失、貶值等，致使有限責任公司的償債能力下降并進而損害到債權人的債權，有限責任公司股東應當對債權人的損失承擔損害賠償責任。此種清算賠償責任實際上就是一種侵權責任，所侵犯債權的侵權責任。我國法律目前沒有就侵害債權的侵權責任作出明確的規(guī)定，筆者認為是可以直接追究股東的債權侵權責任的。理由如下：（1）有限責任公司解散后，公司股東應當依法進行清算。如果公司股東不履行其應當履行的法定的清算義務，該消極的不作為的行為會對公司的財產(chǎn)造成侵害，并進而會侵害到債權人的利益。所以，消極的不作為侵權在邏輯上是能夠成立的。（2）有限責任公司股東不履行清算義務的行為符合《民法通則》第 106條規(guī)定的侵權行為的構成要件。首先，從主觀上講，有限責任公司股東不履行法律規(guī)定的清算義務，不管是故意的還是過失的，其主觀上都是具有過錯的；其次，從客觀行為和結果看，有限責任公司股東的消極的不作為的行為，肯定會造成解散的有限責任公司股東責任財產(chǎn)的損失，導致債權人的債權得不到充分的實現(xiàn)，對債權人的債權是一種侵害；再次，有限責任公司股東的這種消極的不作為的行為與公司、債權人利益受損之間存在因果關系。

在存在債權侵權的情況下，有限責任公司股東承擔賠償責任的范圍，理論界主要有二種觀點：第一種觀點認為，主張清算義務人（有限責任公司的股東）承擔賠償責任的范圍為公司全部債務，筆者認為此觀點與股東有限責任和侵權責任的構成存在沖突，不可取。第二種觀點認為，對積極損害債權人權益的行為和消極行為（不作為）損害債權人利益的行為所造成的實際損失承擔賠償責任。筆者認為此種觀點與股東的有限責任不沖突，完全符合侵權責任的范圍。缺點是責任范圍的確定很復雜，需要證據(jù)證實侵權責任的范圍。實踐中債權人往往是因為無法完成舉證責任，導致利益受損的債權人很難維權，此種制度有一定的缺陷。筆者認為此制度的構建應當將舉證責任以法律明確規(guī)定的形式分配給違反法定清算義務的有限責任公司的股東。

清償責任

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中圖分類號：D923 文獻標志碼：A 文章編號：1002-2589（2012）20-0097-02

一、公司非破產(chǎn)清算遺漏債權概述

根據(jù)我國公司法的規(guī)定，除了因合并與分立而導致的公司終止外，清算是公司終止的必經(jīng)程序。在“先散后算”的公司制度中，公司清算是指終結解散公司的法律關系，消滅公司法人資格的程序；在“先算后散”的公司制度中，公司清算是指解散公司的先決程序[1]。我國采取的是“先算后散”的制度，公司清算指的是公司解散過程中，為了終結公司現(xiàn)存的各種法律關系和了解公司的債務，清理公司債權，分配剩余財產(chǎn)，了結公司法律關系的行為[2]。公司的非破產(chǎn)清算，顧名思義就是指非因破產(chǎn)原因而進行的公司清算。

公司終止后的遺漏債務，主要是由以下三個方面原因造成的：一是債權人由于自身的原因未申報債權；二是由于清算公司的故意或者過失，使得債權人缺乏申報債權的信息來源，從而造成債務遺漏；三是非破產(chǎn)清算的公告制度缺陷。雖然公司在清算過程中一切均按照法律的規(guī)定進行，可是由于法律的不完善，即使所有的程序全部依照法律的規(guī)定進行，遺漏債務在所難免。下文將對這三種情形下產(chǎn)生的遺漏債權逐一進行分析。

二、債權人明知應當申報債權而未申報的遺漏債權

我國公司法第178條規(guī)定，“債權人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保?！痹趥鶛嗳嗣髦獞斏陥髠鶛嗟那闆r下，卻未向清算公司申報債權，這種行為的性質如何界定呢？法律上沒有明確規(guī)定這其中兩個期間的性質，導致司法實踐中操作的紊亂。筆者認為，公司法規(guī)定的這兩個期間均為除斥期間。下面我們通過一個案例來分析其合理性。

在余姚市佳威無紡制品有限公司訴潘鑫鐘、馮夏員債權人代位權糾紛案一案中，昌鑫公司為佳威公司的債務人。魯春陽同時為佳威公司與昌鑫公司的法定代表人，這表明在昌鑫公司清算時，魯春陽作為佳威公司的法定代表人，明顯知道其清算的事實。在佳威公司明確知道昌鑫公司要進行清算的情況下，卻沒有申報債權。法院最終判決，隨著昌鑫公司的注銷登記，其法人資格消滅，其不能清償?shù)膫鶆找婪獬?。此判決說明，債權人在清算過程中應當積極行使自己的權利，倘若在申報期限內(nèi)，明知應當申報債權而沒有申報，且無正當理由的，視為其自動放棄其債權，公司終止后，也就沒有權利要求原公司股東來承擔此債務。

時間性是權利的一個不容忽視的特性，任何權利的行使都有一定的限制，這是由我們所生存的社會所決定的。任何權利的行使也都伴隨著一定的義務，從法理學的角度看，權利與義務在數(shù)量上是等值的。法律要求債權人及時申報債權，實質上已不僅僅是一種權利，也是一種義務。在債權人不及時履行義務的同時，其相應的權利也會受到限制，直至最終權利義務一起歸于消滅。我國公司法中所規(guī)定的申報期間是時效制度的一種，其目的就在于督促債權人盡早申報債權，加快清算的速度，縮短資金滯留的時間，從而促進社會資源的效用。此外，經(jīng)濟法關注的焦點不僅僅是某一個局部利益，也要強調(diào)整個社會的效益；不僅僅要考慮到公平，也要注重效率。在公司的清算制度中，我們不僅僅要保護債權人的利益，也要考慮清算本身的機會成本。在公司清算的過程中，公司的權利能力受到限制，不能進行除清算以外的其他活動，此時公司的所有資產(chǎn)都處于凝固狀態(tài)，沒有資金的流動，就不會產(chǎn)生效益。清算的時間越長，資本停滯運行的時間就越長，這就會導致社會資源的浪費。所以公司法為了實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置，提高整個社會的效率，不可能無限制地等債權人來申報權利，而必須盡可能地縮短清算時間。

三、清算公司故意或過失產(chǎn)生的遺漏債權

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1、調(diào)查和清理公司財產(chǎn)。清算組在催告?zhèn)鶛嗳松陥髠鶛嗟耐瑫r，應當調(diào)查和清理公司的財產(chǎn)。根據(jù)債權人的申請和調(diào)查清理的情況編制公司資產(chǎn)負債表、財產(chǎn)清單和債權、債務目錄。應當指出的是，清算組在編制資產(chǎn)負債表時，不得將公司財產(chǎn)價值低估。

2、制訂清算方案。編制公司財務會計報告之后，清算組應當制訂清算方案，提出收取債權和清償債務的具體安排。

3、提交股東會通過或者報主管機關確認。清算方案是公司清算的總方案。因此，股份有限公司的清算組應將清算方案提交股東大會通過。但是，有限責任公司的清算組成員是由股東組成的，所以，無須提交股東會另行通過。將清算方案提交有關主管機關確認的規(guī)定，適用于因違法而解散的清算公司。

4、另外，如果公司清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，清算組有責任立即向有管轄權的人民法院申請宣告破產(chǎn)。經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應當將清算事務移交人民法院。

二、了結公司債權、債務

1、處理公司未了結的業(yè)務。清算期間，公司不得開展新的經(jīng)營活動。但是，公司清算組為了清算的目的，有權處理公司尚未了結的業(yè)務。

2、收取公司債權。清算組應當及時向公司債務人要求清償已經(jīng)到期的公司債權。對于未到期的公司債權，應當盡可能要求債務人提前清償，如果債務人不同意提前清償?shù)?，清算組可以通過轉讓債權等方法變相清償。

3、清償公司債務。公司清算組通過清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單之后，確認公司現(xiàn)有的財產(chǎn)和債權大于所欠債務，并且足以償還公司全部債務時，應當按照法定的順序向債權人清償債務。首先，應當支付公司清算費用，包括公司財產(chǎn)的評估、保管、變賣和分配等所需的費用，公告費用，清算組成員的報酬，委托注冊會計師、律師的費用，以及訴訟費用等；其次，支付職工工資和勞動保險費用；再次，繳納所欠稅款；最后是償還其他公司債務。

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中圖分類號:D92 文獻標志碼:A文章編號:1673-291X(2010)10-0085-02

收稿日期:2010-02-04

作者簡介:劉曉光(1979-),女,上海人,碩士(MBA)研究生,從事金融管理研究。

公司清算旨在通過對公司債權債務的清理,達到維護公司債權人、股東等各利害關系人的利益平衡,保證社會秩序穩(wěn)定的目的。中國破產(chǎn)清算制度相對規(guī)范些,有《破產(chǎn)法》的專門規(guī)定,而非破產(chǎn)清算僅有《公司法》中原則性的規(guī)定。實踐中,非破產(chǎn)清算過程中操作的任意性和侵害債權人利益的現(xiàn)象非常普遍。 本文僅就中國公司非破產(chǎn)清算程序中的相關問題進行分析。

一、非破產(chǎn)清算的基本問題

1.非破產(chǎn)清算的概念。非破產(chǎn)清算是指非因破產(chǎn)原因而對公司資產(chǎn)和債權債務進行清理,并向股東分配剩余財產(chǎn),最終消滅公司法律人格的程序?！肮痉瞧飘a(chǎn)清算”包含有以下幾個要素:發(fā)生在公司解散之后;內(nèi)容是清理公司財產(chǎn),了結公司的法律關系;后果是最終消滅公司的法律人格。

2.啟動非破產(chǎn)清算程序的原因。中國《公司法》第184條規(guī)定,啟動非破產(chǎn)清算程序原因具體有: 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn); 股東會或者股東大會決議解散; 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷; 人民法院依照本法第183條的規(guī)定予以解散。因此,公司非破產(chǎn)清算起點就是公司的解散,可以是自愿解散,也可以是強制解散;可以在訴訟之外解散,也可以是通過訴訟解散。

二、清算主體及其權利義務

1.清算主體。非破產(chǎn)清算主體即組織、實施非破產(chǎn)清算的清算人。對于非破產(chǎn)清算人的資格,中國立法上沒有明確的規(guī)定,根據(jù)中國《公司法》第184條規(guī)定,有限責任公司的清算組由股東組成;股份有限公司的清算組由董事會或股東大會確定的人員組成;逾期不成立清算組的,債權人可以申請法院指定非破產(chǎn)清算人。因此,就非破產(chǎn)清算人的積極資格而言,可以認為,在有限責任公司自愿解散的情況下,非破產(chǎn)清算人由股東擔任,而股東并不限于自然人,可以是法人,也可以是非法人組織,因此,非破產(chǎn)清算人不限于自然人。

2.清算人的法律地位及權利義務。對于非破產(chǎn)清算中清算組的法律地位,實踐中存在兩種觀點。一種觀點認為,它在清算目的范圍內(nèi),與解散前公司的機關具有同等法律地位。另一種觀點認為,它是獨立于原公司的。筆者贊同第一種觀點。

依據(jù)《公司法》的相關規(guī)定,清算人在執(zhí)行清算過程中,其職權主要包括:清理公司資產(chǎn),編制財產(chǎn)清單和資產(chǎn)負債表;按照法定時間通知和公告?zhèn)鶛嗳?清理公司人員的法定保險費用,妥善安置公司職員;接管并清理公司債權、債務等。其義務主要包括:忠于職守,依法履行清算義務;不得侵占公司財產(chǎn);因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的,應當承擔賠償責任等。

三、公司非破產(chǎn)清算程序的執(zhí)行

公司非破產(chǎn)清算程序主要按如下步驟執(zhí)行:(1)成立清算組;(2)接管公司資料、財產(chǎn)及公司債權債務等;(3)通知或公告?zhèn)鶛嗳松陥髠鶛?進行債權登記;(4)處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務,收取公司債權;(5)清理公司的財產(chǎn),編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單(會計師事務所、資產(chǎn)評估事務所介入);(6)制定清算方案;(7)確認并實施清算方案;(8)處理公司財產(chǎn);(9)清償債務;(10)提交清算報告;(11)辦理注銷登記。具體流程可用下圖表示(見下頁):

四、中國非破產(chǎn)清算制度中存在的主要問題

1.公司解散的起始程序及效力不明確。《公司法》第184條規(guī)定,“公司因本法第181條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項規(guī)定而解散的,應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組,開始清算”,從《公司法》第181條的規(guī)定來看,公司的解散原因可分為:自愿解散、行政解散和司法解散。不同的解散原因其起始程序是不一樣的。自愿解散的情況下,由公司的股東啟動清算程序自然無可非議,但是在行政解散和司法解散的情況下,將清算程序的啟動完全交給公司股東顯然是不安全的。行政機關和法院在解散公司后,若對清算置之不管,那么就無法保證清算工作的正常開展。

2.對通知債權人的通知方式和債權申報期限是否具有除權效力沒有明確。新修訂的《公司法》第186條規(guī)定,“清算組應當自成立之日起十日內(nèi)通知債權人,并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起三十日內(nèi),未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi),向清算組申報債權?！?/p>

未明確應以何種方式通知已知和未知的債權人,也沒說明公告應在什么樣的報紙上進行,造成一些公司可能對已知債權人用公告的方式進行通知,甚至用流傳不廣的報紙來公告通知,使債權人的合法權益無法得到保證。另外,如果債權人超過債權申報期限申報債權,是否應該對其清償也未規(guī)定。這就涉及到清算組通知的債權申報期限的法律效力是否是除斥期間,極易導致公司利用申報債權的時間漏洞隨意損害債權人的利益。

3.債權申報異議該如何處理沒有明確。債權人向清算組申報債權時,往往會出現(xiàn)債權人申報債權與公司賬目不符的情形,清算組審核債權該以何為標準法律沒有明確的規(guī)定。是否應嚴格的依據(jù)申報人出示的證據(jù)來認定?超過訴訟時效的債權是否應予以清償?實踐中,難免存在因法律無專門規(guī)定而采取對股東有利的認定標準,從而損害了債權人的利益。

五、完善中國公司非破產(chǎn)清算制度的幾點設想

1.建立并落實公司解散登記制度?！豆镜怯浌芾項l例》第42條規(guī)定,公司解散,依法應當清算的,清算組應當自成立之日起10日內(nèi)將清算組成員、清算組負責人名單向公司登記機關備案。該規(guī)定的立法目的是在一定程度上起到披露公司信息的作用,便于公司登記機關的監(jiān)管和公司債權人獲悉公司的運營狀況,但實際操作中,很多工商管理部門對此不予專門受理備案,而是要求辦理注銷登記的時候一起做。這就導致債權人和公司登記機關對公司的解散仍難以獲悉。因此,中國應該建立解散的登記備案制度,并由工商管理部門切實落實,以彌補債權人獲取公司解散信息渠道缺失方面的不足。

2.明確通知債權人的通知方式和債權申報期限的效力。公司在清算時,對能通知到的債權人應當以書面通知其在法定期限內(nèi)申報債權,對無法通知到的債權人應當在法定載體上予以公告,要求其申報債權。公告的報紙應當為全國性報紙,或至少為當?shù)厥?、市級報紙。為了遏制公司惡意對能通知到的債權不通知而公告意圖逃避債務的行為,可設定相應的責任承擔機制。

中國關于破產(chǎn)程序的法律規(guī)定中,申報債權的期限具有除權效力。那么在公司非破產(chǎn)清算中是否可以類推適用該規(guī)定呢?筆者認為這種做法不妥。在此可以借鑒其他國家的做法:

如果債權人超過債權申報期限,在財產(chǎn)分配前申報債權的,應將其列入清償范圍;債權人超過債權申報期限,但在財產(chǎn)分配結束前申報債權的,應在未分配財產(chǎn)的范圍內(nèi),在其他已申報債權人之后受償;如果債權人逾期申報債權時公司財產(chǎn)已經(jīng)分配完畢,則公司可以不再清償。

3.建立債權異議處理機制。在債權人向清算組申報債權過程中,因為會出現(xiàn)雙方就債權是否存在、數(shù)額多少以及是否過了訴訟時效問題產(chǎn)生異議的情況。對此,可以做出規(guī)定,當雙方對債權人申報的債權存在異議時,應向法院,由法院來對債權是否成立及債權數(shù)額進行確認。清算組應根據(jù)法院的裁決對債權人予以清償。從而實現(xiàn)債權人與公司股東利益的平衡。

參考文獻: