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篇1

二、投資條款的風(fēng)險及防范

1.由于信息不對稱造成的估值不準(zhǔn)確可以進(jìn)行估值調(diào)整。估值調(diào)整也叫對賭，是投融資雙方在達(dá)成協(xié)議時，雙方對于未來不確定情況的一種約定。實(shí)際上也是一種對管理層的激勵機(jī)制，除了以財(cái)務(wù)、股權(quán)為籌碼外，管理層和投資方之間還以董事會席位、二輪注資和期權(quán)認(rèn)購權(quán)等多種方式來實(shí)現(xiàn)對賭。對賭協(xié)議在法律性質(zhì)上是附生效條件的合同，當(dāng)約定的條件成就時，合同即發(fā)生法律效力。《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》要求企業(yè)做到股權(quán)穩(wěn)定清晰，而對賭往往可能帶來上市之后的重大股權(quán)變動。有對賭協(xié)議的企業(yè)，一定要保證其協(xié)議在上市前已經(jīng)完成，否則可能會影響其上市。2.為了保證自己股份未來價值而約定相應(yīng)的條款。目標(biāo)公司進(jìn)行后續(xù)項(xiàng)目融資過程中，投資人的股份可能被貶值及份額被過分稀釋。具體的規(guī)避措施包括通過優(yōu)先購買權(quán)保證投資者不會因新的投資者進(jìn)入而導(dǎo)致其持股比例的下降。其次是讓對方保證股份價格不得貶值，否則應(yīng)給予賠償。另外，還應(yīng)約定如果被投資企業(yè)在未來的融資或者股份轉(zhuǎn)讓過程中出現(xiàn)比與該投資者交易時更為優(yōu)惠的條款，則該投資者有權(quán)享受同等的優(yōu)惠條件，從而充分保障先期介入的投資人的權(quán)益。3.做好權(quán)力約定規(guī)避管理風(fēng)險。為了避免對被投資企業(yè)失去有效控制，尤其是不控股的情況。除了應(yīng)積極行使知情權(quán)之外，還應(yīng)在投資協(xié)議簽署階段就做好約定，比如約定被投資企業(yè)管理層在投資期內(nèi)應(yīng)該從事哪些行為的約定、不能在投資期內(nèi)從事哪些行為的約定，哪些行為需要股東同意，要求其記載并保留經(jīng)營管理記錄、提供符合要求的財(cái)務(wù)報(bào)表等。4.為爭取特別的控制權(quán)力要求一票否決權(quán)。投資機(jī)構(gòu)為了實(shí)現(xiàn)更強(qiáng)的制約權(quán)可以約定在決策某些重大事項(xiàng)時必須經(jīng)過投資方同意，這點(diǎn)在國有機(jī)構(gòu)投資時需要更加注意，涉及到企業(yè)行為必須符合國有資產(chǎn)管理的規(guī)定。涉及“一票否決權(quán)”事項(xiàng)的大多是企業(yè)發(fā)展中的一些重大事件，相關(guān)決策往往會對企業(yè)的經(jīng)營產(chǎn)生重大的影響。該項(xiàng)制度涉及的目的是保障投資人作為小股東在重大事項(xiàng)上有充分的話語權(quán)。5.約定股權(quán)回購權(quán)保證實(shí)現(xiàn)投資機(jī)構(gòu)的股權(quán)退出。為了解決投資人在投資若干年限后仍無法退出的問題，投資雙方可以約定，在投資完成后的一定年限之后，投資人隨時有權(quán)將其持有的股份按照一定價格回售給被投資企業(yè)的實(shí)際控制人。比如在上市不能實(shí)現(xiàn)、凈資產(chǎn)減值超過一定比例、違反約定事項(xiàng)、實(shí)際控制人變動等情況下可以要求原股東或者實(shí)際控制人回購。6.其他保障投資人權(quán)益的約定。為了維護(hù)被投資企業(yè)核心團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定性，首先應(yīng)限制實(shí)際控制人轉(zhuǎn)讓股份，避免由于實(shí)際控制人的變動給投資人帶來的重大損失。同時也可以約定實(shí)際控制人轉(zhuǎn)讓股份時，投資人可以參照相同的條件轉(zhuǎn)讓股份，從而盡可能保護(hù)投資人的權(quán)益不受到損失。投資機(jī)構(gòu)還可以要求創(chuàng)始人股東、管理層和骨干員工對投資人進(jìn)行承諾，承諾事項(xiàng)包括簽訂一定期限的雇傭合同、保密協(xié)議和非競爭協(xié)議等。