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篇1

2.集團經(jīng)營活動常見的法律問題由于集團在經(jīng)營過程中除了重大經(jīng)濟責(zé)任合同外，主要包括人力資源保障的勞動關(guān)系問題、員工薪酬管理問題、員工養(yǎng)老和退休的問題、日常管理中涉及法律的相關(guān)問題（包括環(huán)境污染、社區(qū)管理、企業(yè)社會責(zé)任、員工違法行為、企業(yè)產(chǎn)品不合法、企業(yè)產(chǎn)品傷害人員賠償、員工工傷事故等）、設(shè)備處理的問題等，只要與正常生活經(jīng)營有關(guān)的，涉及人員參、活動管理等問題都可能使集團要面對法律的問題。一般來說這些法律問題可大可小，但主要是處理方法是否得當(dāng)，其應(yīng)注意控制將事態(tài)縮小而不是擴大的問題。

3.礦難事故的法律問題由于煤炭企業(yè)所處的行業(yè)問題突出，礦井的地下作業(yè)本來就是高危險性，每一次礦難都存在法律問題，如集團管理責(zé)任的法律問題，員工賠償?shù)姆蓡栴}，以及相關(guān)家屬及遺孤補償法律問題等。還有的就是受企業(yè)安全法律檢查的問題，以及配套的相關(guān)的法律關(guān)系的問題，這一些問題的處理決定了其法律后果的影響。

二、防范煤炭集團企業(yè)法律風(fēng)險的建議

1.加強集團重大經(jīng)濟合同管理重大經(jīng)濟合同關(guān)系到煤炭集團的興衰成敗的問題，其是集團業(yè)務(wù)活動中最需要控制的法律風(fēng)險的關(guān)鍵內(nèi)容，只有合理、有效地防范其風(fēng)險后，使得每一筆合同都按期履行而完成交易，不帶來企業(yè)的任何法律問題，這才是關(guān)鍵。要加強集團重大經(jīng)濟合管理，要從簽訂合同時入手，為此，煤炭企業(yè)應(yīng)根據(jù)行業(yè)特殊性制定集團各成員企業(yè)的合同樣本，與人合作時需簽訂其合同。如采購合樣本制定、銷售合的制定，其要充分考慮采購和銷售過程中因不履行或在其過程中發(fā)生的重大問題。對于使用其他公司簽訂合同的，要考慮充分閱讀其合同規(guī)定的內(nèi)容，對存在重大異疑的要禁止簽訂或咨詢法律司務(wù)部門后方簽訂，這類合同應(yīng)先經(jīng)過法務(wù)部門確認后方可簽訂，以減少相應(yīng)的法律的風(fēng)險。

2.加強煤炭集團財務(wù)風(fēng)險控制由于財務(wù)風(fēng)險帶來較多的法律風(fēng)險的問題，其具有綜合性和毀滅性、災(zāi)難性的特點，因此，需要集團法務(wù)部門與財務(wù)管理部門共同防范和控制這些具有毀滅性和災(zāi)難性的法律風(fēng)險。

篇2

在中國，中小企業(yè)是市場經(jīng)濟的洪流中非常重要的一部分，因為：首先，中小企業(yè)龐大的數(shù)量以及涉獵面的廣泛使得其成為我國經(jīng)濟增長的推動力量，它分布在國家的各個地區(qū)和領(lǐng)域，中小企業(yè)的發(fā)展如何直接影響著我國經(jīng)濟的發(fā)展態(tài)勢。其次，中小企業(yè)承載著我國很大一部分就業(yè)，對于中小企業(yè)的一些分析數(shù)據(jù)我們可以看出，中小企業(yè)分布在服務(wù)業(yè)、加工制造業(yè)以及個體零售方面的數(shù)量都較大，吸收了我國很大一部分的勞動力，一定程度上促進了我國的就業(yè)，尤其是對近年來產(chǎn)生的就業(yè)難問題起到了很大的緩解作用。再者，中下企業(yè)為經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)型提供了助力，近年來，經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)型成為了熱門話題，促進我國的企業(yè)向現(xiàn)代化的、高科技的產(chǎn)業(yè)發(fā)展，是現(xiàn)階段的目標，中小企業(yè)就在其中承擔(dān)著先行者的任務(wù)，對于我國的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整起到了相當(dāng)大的作用。最后，中小企業(yè)還是擴大出口的中堅力量，近年來，強調(diào)世界經(jīng)濟一體化發(fā)展，進出口產(chǎn)業(yè)發(fā)展已成為經(jīng)濟增長不可或缺的一部分，大型企業(yè)的發(fā)展已經(jīng)基本定型，進出口行業(yè)的效益增長日間轉(zhuǎn)移到表現(xiàn)凸起的中小企業(yè)身上。

1.2目標價值的一致性

對于中小企業(yè)的保護是出于促進市場經(jīng)濟形成公平、公正的競爭環(huán)境，從而實現(xiàn)經(jīng)濟的和諧穩(wěn)定發(fā)展，而經(jīng)濟法的目標是將個人利益與社會利益相統(tǒng)一，價值理念則是保護自由競爭，由此可以看出，這兩者在目標價值上具有很明顯的一致性，所以，從經(jīng)濟法的角度研究中小企業(yè)的保護可謂是完全可行而且順理成章的。

2.西方國家對中小企業(yè)的法律保護及其借鑒

2.1德國的法律保護措施

2.1.1著重法制環(huán)境的營造

德國在對中小企業(yè)的保護手法上，最常用的是立法手段，比如在1953年出臺的《手工業(yè)秩序法》，主要是針對規(guī)模不大的手工行業(yè)的準入制度進行了具體規(guī)定，而四年以后產(chǎn)生的《卡特爾法》則是對中小企業(yè)實施了比較實際的保護，因為其嚴格限制了大企業(yè)對中小企業(yè)的壓制和收購，使得中小企業(yè)的發(fā)展有了一個良好的外部環(huán)境。

2.1.2金融行業(yè)的支持

德國的銀行體系與我國有一定的類似度，由被稱為信用合作銀行的金融機構(gòu)專門為中小企業(yè)提供經(jīng)濟上的服務(wù)，比如：提供額度較小時間較長的貸款，因為這類銀行在德國分布范圍廣，對中小企業(yè)來說最方便。正因為有這種周到的服務(wù)，使得中小企業(yè)的融資更容易實現(xiàn)，也推動了中小企業(yè)的發(fā)展。

2.2日本的相關(guān)措施

2.2.1有完善的管理機構(gòu)

日本目前有全世界公認的職能最為科學(xué)、完善的中小企業(yè)的管理機構(gòu)，其管理網(wǎng)絡(luò)基本遍布全國，在該網(wǎng)絡(luò)中，政府占主導(dǎo)地位，成立了專門管理中小企業(yè)運營的部門，工作細化到地方，另外，還有社會團體的參與，為整個網(wǎng)絡(luò)自上而下，自內(nèi)而外傳達各項政策、精神提供了便利，為中小企業(yè)的發(fā)展起到導(dǎo)向作用。

2.2.2到位的法律政策

除了科學(xué)的組織機構(gòu)外，與德國一樣，日本對于保護中小企業(yè)的法律政策的制定也絲毫不含糊，尤其是在19世紀，出臺了各種保護中小企業(yè)發(fā)展以及競爭的法律，有《防止中小企業(yè)破產(chǎn)共濟法》、《中小團體組織法》等等，總量達到30多部，其思路是通過立法形式保護中小企業(yè)的發(fā)展以及使其在與較大企業(yè)的競爭中不會因為實力的不對等而被兼并。

2.3美國的相關(guān)措施

2.3.1以法律手段維護中小企業(yè)的競爭環(huán)境

與德國、日本政府一樣，美國也是首先考慮通過法律來保護中小企業(yè)的發(fā)展，美國歷史上最具影響力的法律是1890年的《謝爾曼》法，它最先提出了發(fā)壟斷的法律法規(guī)，無形中為中小企業(yè)提供了保護，隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展，《謝爾曼法》慢慢的有些不能滿足和規(guī)范企業(yè)的運行秩序，于是《克萊頓法》便應(yīng)運而生，歷史上，對于《克萊頓法》的評價說的最多的就是《克萊頓法》則是對《謝爾曼》法的一種補充，更大程度上為中小企業(yè)的存在和發(fā)展提供了助力。

2.3.2以技術(shù)創(chuàng)新為發(fā)展突破口

美國敏感的意識到，科學(xué)技術(shù)是推動企業(yè)發(fā)展的第一生產(chǎn)力，推動經(jīng)濟發(fā)展的最重要一點就是加強發(fā)展科技，科技革命開始后，美國政府便把改革的重心放在了中小企業(yè)身上，使得他們進行先進的技術(shù)探索和創(chuàng)新，此舉也獲得了很大的成功，目前美國以技術(shù)著稱的幾家大企業(yè)就是當(dāng)初扶持的這批中小企業(yè)發(fā)展起來的，并且就現(xiàn)有統(tǒng)計來看，目前，美國的技術(shù)創(chuàng)新型中小企業(yè)的發(fā)展也十分有活力，為美國經(jīng)濟的發(fā)展提供了相當(dāng)大的幫助。

2.4美國、日本、德國的措施比較

通過以上對美國、德國以及日本三國的對中小企業(yè)的政策研究發(fā)現(xiàn)，三個發(fā)達國家對于中小企業(yè)的發(fā)展都十分重視，但是根據(jù)本國社會、經(jīng)濟發(fā)展的情況不同，具體的政策也不一樣，但是，我們可以看到，三個國家在企業(yè)競爭的公正、平等的客觀環(huán)境，保護自由競爭，保護中小企業(yè)發(fā)展的法律政策，特別為企業(yè)融資渠道提供服務(wù)的金融機構(gòu)的建設(shè)等等方面都是一樣的，而且這三個國家在經(jīng)濟發(fā)展上都處于世界前列，作為發(fā)達國家，都深刻認識到中小企業(yè)只有在技術(shù)上不斷創(chuàng)新，才能在經(jīng)濟發(fā)展瞬息萬變的今天在市場上占有一席之地，所以，在中小企業(yè)的技術(shù)創(chuàng)新上也給予了很多的扶持，有政策上的，也有技術(shù)上的，還有經(jīng)濟上的等等，比如：對企業(yè)進行新產(chǎn)品的開發(fā)提供技術(shù)上的支持，政府幫助企業(yè)與專家學(xué)者間搭建交流平臺，或者是設(shè)立各種扶持中小企業(yè)創(chuàng)新的基金，使得企業(yè)在創(chuàng)新過程中可以享受到資金的扶持。綜上，我們可以發(fā)現(xiàn)，這三個發(fā)達國家的中小企業(yè)發(fā)展的成功，甚至在國際上有著舉足輕重的地位，都讓我國在中小企業(yè)的發(fā)展上有著相當(dāng)大的借鑒意義。

2.5西方國家中小企業(yè)保護對我國中小企業(yè)發(fā)展的借鑒

2.5.1從營造良好的法制環(huán)境著手

就我國經(jīng)濟目前的發(fā)展態(tài)勢來看，中小企業(yè)的占比依舊很大，并且發(fā)展?jié)摿σ埠艽?，西方國家在保護中小企業(yè)上大多以立法為基礎(chǔ)，作為一個法治國家，但是相比我國目前的現(xiàn)狀，法律制度的制定上依舊十分不足，所以，我國應(yīng)該學(xué)習(xí)借鑒發(fā)達國家的經(jīng)驗，以法律手段保證市場環(huán)境的公平、公正，從而保護中小企業(yè)的發(fā)展，制定的同時還要注重隨著實踐的發(fā)展，要不斷建立健全法制體系，營造適合中小企業(yè)發(fā)展的法制環(huán)境，確保中小企業(yè)的合法權(quán)利。

2.5.2完善中小企業(yè)融資渠道

我國的中小企業(yè)發(fā)展一直受到融資難問題的制約，所以，對于如何解決這個問題也是保護中小企業(yè)發(fā)展當(dāng)中的必須要解決的問題之一，從西方國家的發(fā)展經(jīng)驗來看，我們可以從建立專門為中小企業(yè)提供貸款的金融機構(gòu)這點出發(fā)，為中小企業(yè)提供金融服務(wù)，包括提供貸款、提供政策咨詢，同時還要注重擔(dān)保以及信用體系建設(shè)，大力完善中小企業(yè)的融資渠道。

2.5.3抓緊政策落實與科學(xué)配備管理機構(gòu)

在立法等政策制定出臺以后，就要真正貫徹落實下去，在我國，政策的落實主要依靠地方政府，能不能將保護中小企業(yè)的政策落實到實處，地方政府的作用尤其重要，因為大部分的中小企業(yè)都分布在城鎮(zhèn)，所以地方政府一方面要抓緊政策的落實，還需要密切關(guān)心中小企業(yè)的成長，并將其如實地反映給制定政策的中央機構(gòu)，這樣才能有效的制定出符合實際而實用的政策、規(guī)章。另外，我國對于中小企業(yè)一般運用的是比較分散的各部門與地方政府共同管理的管理方式，這種方式有一定的弊端，由于管理職能的分散，會使得部門與地方的不協(xié)調(diào)，影響管理效果，所以，科學(xué)配備管理機構(gòu)，行使管理職能也是十分必要的。

2.5.4幫助中小企業(yè)進行科技創(chuàng)新

從美國的經(jīng)驗我們可以看到，要造就成功的企業(yè)，運用科學(xué)技術(shù)進行探索創(chuàng)新是必由之路，在科技力量上，光靠企業(yè)自身是有限的，所以政府的作用不可忽視，政府必須在科技創(chuàng)新上為中小企業(yè)提供支持，如制定各項科技發(fā)展規(guī)劃，在中小企業(yè)較多的地區(qū)建立各種科技園區(qū)，或者各種科技基地，為企業(yè)間進行交流提供平臺，甚至還可以為企業(yè)提供技術(shù)創(chuàng)新方面的咨詢服務(wù)，帶領(lǐng)企業(yè)走上科技發(fā)展之路。在科技創(chuàng)新方面，人才的作用不可忽視，政府還應(yīng)該在為企業(yè)吸引人才上下功夫，技術(shù)產(chǎn)生于優(yōu)秀的人才，政府可以通過提供一些高科技人才優(yōu)惠政策等方式幫助企業(yè)吸引并留住他們。

2.5.5面向中小企業(yè)的社會服務(wù)體系的建設(shè)

所謂的面向中小企業(yè)的社會服務(wù)體系是指為中小企業(yè)提供例如：政策扶持、經(jīng)營技術(shù)指導(dǎo)、融資服務(wù)、投資顧問、創(chuàng)新技術(shù)研發(fā)等等一體化服務(wù)的組織與機構(gòu)，在我國，主要分為以下幾個部分，一是政府，在體系中占主要地位，近年來，國家要求政府轉(zhuǎn)變職能，要向服務(wù)型的政府轉(zhuǎn)變，這一概念體現(xiàn)在面向中小企業(yè)上就如提供技術(shù)信息、融資與擔(dān)保、企業(yè)間的交流服務(wù)等方面，這是政府在服務(wù)方面可以做到的；二是中介，中介可以由政府支持，輔助政府在提供服務(wù)方面做到更完善，更全面，一些必須市場化的政府無法干預(yù)的就可以由中介機構(gòu)完成。在這幾者的聯(lián)合作用下，必定會為中小企業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造一個良好的環(huán)境，使得中小企業(yè)的發(fā)展更加蓬勃、健康。

3.經(jīng)濟法基礎(chǔ)下的中小企業(yè)保護制度分析

3.1市場競爭中法律制度的完善

在市場競爭中，中小企業(yè)與大型企業(yè)相比，處于弱勢地位，未免在市場競爭中形成大企業(yè)獨大的不良發(fā)展態(tài)勢，保護小企業(yè)是勢在必行的，所以我們通過法律手段來確保競爭的合理性，維護市場競爭秩序。自由競爭是市場的本質(zhì)屬性，但是自由也是建立在一定基礎(chǔ)上的，是相對的，法律的存在對市場競爭起到了規(guī)范作用，為其提供了一個正確的導(dǎo)向。中小企業(yè)的存在是作為市場的一個部分，他們與大企業(yè)一起保證了市場的運轉(zhuǎn)，市場只有存在多種類型的競爭主體的時候，才能實現(xiàn)自由競爭，而出臺各種法律就是為了保證市場的這一特點，保證自由競爭。在我國，比較有代表意義的有《反不正當(dāng)競爭法》的出臺，它誕生于市場經(jīng)濟發(fā)展的起始階段，主要是對一些不正當(dāng)競爭行為進行了規(guī)定和控制，直接維護了消費者的利益，也保護了中小企業(yè)的發(fā)展。自2008年實施的《反壟斷法》在保護中小企業(yè)上可謂是效果最顯著的法律，顧名思義，反壟斷法直接禁止了大企業(yè)利用自身的優(yōu)勢進行的壟斷行為，保護了自由競爭，其主要內(nèi)容有以下幾項：（1）嚴禁大企業(yè)利用自身優(yōu)勢，在市場競爭中針對價格方面進行的支配手段，實施不正當(dāng)競爭。（2）為了達到市場支配者的地位采取的不當(dāng)合并行為。（3）利用行政手段進行的干預(yù)市場競爭的行為。（4）限制競爭的橫向限制行為。

3.2保護中小企業(yè)的法律制度的完善

3.2.1金融方面

中小企業(yè)的發(fā)展少不了財力的支持，所以怎樣為中小企業(yè)提供金融方面的制度支持對于中小企業(yè)的發(fā)展作用明顯，只有有了暢通的融資渠道作為支撐，企業(yè)的發(fā)展才有動力⑩。中小企業(yè)的融資可以是直接融資也可進行間接融資，直接融資是企業(yè)面向市場發(fā)行股票、債券等，而間接融資是指企業(yè)通過金融機構(gòu)進行的資本籌集，這種方式的資本是由如銀行這樣的金融機構(gòu)為中小企業(yè)通過存款等方式為企業(yè)籌集資本再通過貸款等的方式轉(zhuǎn)移給企業(yè)的。怎樣從制度層面上為中小企業(yè)的金融融資渠道提供支持呢，筆者認為，可以通過以下兩點：一是為中小企業(yè)提供專門的金融服務(wù)提供機構(gòu)，目前，我國在金融體制的改革上要多注重中小企業(yè)一塊，為他們提供專門的金融服務(wù)機構(gòu)，或者是開辟新的面向中小企業(yè)服務(wù)的部門，在現(xiàn)有的基礎(chǔ)上增強中小企業(yè)貸款的便利性。二是加強中小企業(yè)擔(dān)保體系建設(shè)。這個體系的建設(shè)目前要多依賴政府的支持，政府可以通過設(shè)立專門的為中小企業(yè)服務(wù)的擔(dān)保機構(gòu)，或者是為中小企業(yè)的貸款設(shè)立專項用作承擔(dān)擔(dān)保的基金，然后由政府的某個職能部門負責(zé)運作，這樣為中小企業(yè)的融資提供了真正意義上的幫助，也使得銀行與企業(yè)間的關(guān)系有了一定程度的保險。

3.2.2稅收方面

稅收是國家財政的主要來源，是國家運用政治手段向各種群體或個體收取收入的一種方式，也是為了財物的二次分配，其有著強制性的特點，也有一定的固定標準。正因為稅收的這些屬性，使得稅收成為很好的調(diào)節(jié)社會資源的分配以及配置的一種手段，并且可以促進社會需求和供給的平衡。在稅收上，如果能善用其調(diào)節(jié)經(jīng)濟收入和支出的作用也能對中小企業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生促進作用。目前，對于我國的中小企業(yè)，在制度上，稅收上可以制定優(yōu)惠政策，這種方式對中小企業(yè)來說是最直接的，因為在企業(yè)，稅收是不小的一塊支出，如果這方面國家可以進行扶持，那么會實實在在的為中小企業(yè)減負，也是中小企業(yè)比較樂于接受的方式，這種方式直接增加了企業(yè)的資金積累，為企業(yè)發(fā)展提供助力。從長遠考慮，這種方式能取得雙贏的效果，經(jīng)過資本積累的中小企業(yè)會迎來更加長足的發(fā)展，發(fā)展的越好，稅收自然也就越多。參考其他國家在稅收上的政策，我國可以從以下幾方面著手：（1）征稅比率的下調(diào)，可以通過下調(diào)中小企業(yè)稅率10個百分點左右來進行稅收優(yōu)惠，包括增值稅、營業(yè)稅等等。（2）直接減免稅收，對于一些特別的中小型企業(yè)進行減免，根據(jù)經(jīng)濟形勢，可以對比如進出口類型的企業(yè)進行一定程度的減免。（3）調(diào)高稅收的征收線，對于征收的標準線進行提高，對于一些營業(yè)額等不及標準的企業(yè)可以減輕很大程度的負擔(dān)。目前，我國對于稅收減免政策上都沒有形成法律形式，為了將這些政策更好的落實與發(fā)展，加強對于中小企業(yè)的扶持力度，明確的立法是最好、最直接的方式。當(dāng)然，這也需要更加系統(tǒng)的對于政策進行細致化的研究。

篇3

二、法律風(fēng)險事中控制

近年來，招遠市供電公司通過嚴把合同管理的每道環(huán)節(jié)，有效防止和減少了管理漏洞的出現(xiàn)，極大地完善合同管理制度體系，使合同管理工作步入了規(guī)范化管理的軌道。按照市場規(guī)律，依法規(guī)范合同管理。嚴格執(zhí)行《國家電網(wǎng)公司合同管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，合同管理實行“六統(tǒng)一”（統(tǒng)一歸口、統(tǒng)一職責(zé)、統(tǒng)一流程、統(tǒng)一分類、統(tǒng)一文本、統(tǒng)一平臺），實行承辦人制度、審核會簽制度、授權(quán)委托制度、合同備案制度、監(jiān)督檢查制度。要求合同必須根據(jù)其內(nèi)容涉及的業(yè)務(wù)范圍經(jīng)相關(guān)部門審核同意后方可簽訂；合同由非法定代表人簽署時應(yīng)取得法定代表人授權(quán)委托；公司簽訂的重大合同要向上級部門備案。為了規(guī)范與促進合同管理工作，防范風(fēng)險，公司要求合同歸口管理部門、審計、監(jiān)察以及其他部門對本單位的合同管理工作進行監(jiān)督與檢查。開展合同的信息化管理工作，采用了“經(jīng)濟法律管理業(yè)務(wù)應(yīng)用系統(tǒng)”作為合同管理的信息化平臺，除了《供用電合同》、《物資采購合同》，所有合同都要在“經(jīng)濟法律管理業(yè)務(wù)應(yīng)用系統(tǒng)”上流轉(zhuǎn)。建立健全招投標活動法律保障機制。法律人員深度參與招標活動，遵循依法、獨立、客觀、公正、審慎的原則，提供全過程法律服務(wù)，并在招標活動中發(fā)揮決策參謀、服務(wù)保障和風(fēng)險防范的職能。

篇4

2.民營企業(yè)合法權(quán)益受到損害的具體體現(xiàn)雖然民營企業(yè)近年來發(fā)展迅速，但其仍存在一些問題，在這之中最為突出的就是企業(yè)產(chǎn)權(quán)糾紛、市場準入權(quán)利的不平衡待遇及民營企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利無法得到保障等問題。本文將主要分析民營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)及市場準入權(quán)利問題。在企業(yè)產(chǎn)權(quán)方面，產(chǎn)權(quán)是人們對某種具有使用價值的資源所享有的一系列權(quán)利約束。若民營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)問題無法解決，企業(yè)的發(fā)展將會受到極大阻礙。我國的現(xiàn)行法律制度已無法滿足當(dāng)前民營企業(yè)的發(fā)展。因此，進行產(chǎn)權(quán)制度改造并做好各方面的配套措施，是十分重要的。應(yīng)在憲法層次，通過相應(yīng)的、原則性的法律，為民營企業(yè)提供了最高的法律保障，幫助民營企業(yè)走出困境。在市場準入權(quán)利的不平衡待遇方面，在一些壟斷和半壟斷行業(yè)，民營企業(yè)難以進入；在某些非關(guān)系國家安全的領(lǐng)域中，民營企業(yè)也很難投資；并且有些行業(yè)，即使允許民間投資進入，但投資比例、投資形式受到許多限制。

篇5

首先,檢察機關(guān)本身就是國家利益和社會公共利益的代言人。17 世紀路易十四時法國將國王的律師和人定名為總檢察官,這就是西方檢察制度的最早形式。從產(chǎn)生到現(xiàn)在,大多數(shù)國家在設(shè)置檢察機關(guān)時都始終將其定位于公共利益代言人。其次,檢察機關(guān)的權(quán)威性說明它適合提起某類民事訴訟,如公益訴訟。作為弱勢群體的受害者和擁有強大經(jīng)濟、政治實力作后盾的企業(yè)、政府之間進行的是不對稱的訴訟,受害方常因承受壓力過大被迫放棄訴訟。而憑借自身的司法資源,檢察機關(guān)完全有能力在公益訴訟中單獨啟動訴訟程序,使侵害者最終得到應(yīng)有的制裁。再次,檢察機關(guān)具有超脫性。在訴訟中,檢察機關(guān)與案件無直接利害關(guān)系,這更能保證其以超脫的姿態(tài)著眼于維護公益權(quán)利,而不至于淪為專為受害方牟利的人,不至于因追求個人的利益而與侵害方同流合污。最后,檢察機關(guān)擁有一支長期從事法律工作的專業(yè)隊伍,檢察機關(guān)人員熟悉法律,能有效地運用法律手段維護應(yīng)當(dāng)被法律保護的利益。

我國《憲法》第129條規(guī)定:檢察機關(guān)是我國法律監(jiān)督機關(guān),《民事訴訟法》第14條規(guī)定:檢察機關(guān)有權(quán)對民事審判活動實行監(jiān)督,第15條規(guī)定:機關(guān)、社會團體、企業(yè)事業(yè)單位對損害 國家、集體或者個人民事權(quán)益的行為,可以支持受損害的單位和個人向人民法院起訴?！缎淌略V訟法》第99 條第2款規(guī)定:如果是國家財產(chǎn)、集體財產(chǎn)遭受損失的,人民檢察院在提起公訴的時候,可以提起附帶民事起訴。此外,《民事訴訟法》第208條規(guī)定了檢察機關(guān)的抗訴權(quán)。從我國的法律規(guī)定可以得出結(jié)論:檢察機關(guān)是國家法律監(jiān)督機關(guān);檢察機關(guān)可以監(jiān)督民事審判活動;檢察機關(guān)對損害國家、集體或者個人民事權(quán)益的行為可以支持受損害的單位或者個人向人民法院起訴;在刑事訴訟中,對損害國家、集體利益的行為可以提起刑事附帶民事起訴。檢察機關(guān)對事實認定錯誤、法律適用錯誤的生效民事、行政判決可以提出抗訴。檢察機關(guān)作為提起民事起訴的法律主體,既能最大限度地維護國家社會公益、維護法律秩序,又符合民事訴訟法的發(fā)展要求,無疑是提起民事訴訟的最佳法律主體。

二、國外檢察機關(guān)提起民事起訴制度的立法例

篇6

據(jù)國家有關(guān)數(shù)據(jù)顯示，截至2002年底，我國登記注冊的民營企業(yè)超過300萬戶，注冊資本金近3萬億元，從業(yè)人員超過8000萬。從企業(yè)規(guī)模上看，與世界其他國家相比，我國的民營企業(yè)在資產(chǎn)、資本金和營業(yè)額規(guī)模等方面相對偏低，而人員規(guī)模偏高，反映了我國民營企業(yè)多為勞動密集型企業(yè)的基本國情。從社會貢獻上看，民營企業(yè)創(chuàng)造的最終產(chǎn)品和服務(wù)的價值已占到我國GDP的相當(dāng)比重，民營企業(yè)解決就業(yè)占我國城鎮(zhèn)總就業(yè)量的50%以上，所完成的稅收占全部稅收收入的30%以上。而且，我國民營企業(yè)已日益成為新興高科技和服務(wù)產(chǎn)業(yè)的主力軍（在廣州高科技園區(qū)的高科技企業(yè)中，大部分都是民營企業(yè)）。

由此可見，我國民營企業(yè)在國民經(jīng)濟發(fā)展中的作用可以歸納為：（1）我國民營企業(yè)經(jīng)過改革開放20余年的不斷發(fā)展壯大，經(jīng)歷了激烈的優(yōu)勝劣汰競爭，沖破了傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟體制束縛，成為發(fā)展和完善社會主義市場經(jīng)濟的重要保障。（2）我國民營企業(yè)以其較低比重的資產(chǎn)創(chuàng)造了較高比重的就業(yè)機會，從而成為促進國民經(jīng)濟健康協(xié)調(diào)發(fā)展和維護社會穩(wěn)定的重要保障。（3）我國民營企業(yè)通過創(chuàng)造社會就業(yè)機會，相應(yīng)地減少了國家社會保障等方面的財政支出，同時還為國家創(chuàng)造了較高的稅收收入，成為穩(wěn)定國家財政收支平衡的重要保障。（4）我國民營企業(yè)在創(chuàng)造就業(yè)崗位和為大企業(yè)提供配套服務(wù)的同時，成為各級政府集中精力進行國企改制、改組的重要保障。

（二）我國民營企業(yè)面臨挑戰(zhàn)

在我國加入WTO的大背景下，我國民營企業(yè)的經(jīng)營基礎(chǔ)仍較薄弱，面臨著來自外企競爭、企業(yè)自身內(nèi)部缺陷和市場環(huán)境不完善等方面的嚴峻挑戰(zhàn)。其中我國民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度不盡合理、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)嚴重雷同、低水平重復(fù)建設(shè)、技術(shù)含量低、產(chǎn)品檔次低、缺少科學(xué)的經(jīng)營戰(zhàn)略等內(nèi)部缺陷問題，嚴重制約了民營企業(yè)競爭力的提升。而制度性風(fēng)險、市場風(fēng)險和信用風(fēng)險所導(dǎo)致的民營企業(yè)資金短缺、生產(chǎn)經(jīng)營投入不足，進而致使技術(shù)創(chuàng)新投入不足、技術(shù)研發(fā)能力弱，又將嚴重影響民營企業(yè)的發(fā)展后勁。另外，中國企業(yè)聯(lián)合會《2003年中國企業(yè)發(fā)展報告》顯示，我國民營企業(yè)還面臨著這樣一些問題：（1）非國有民營企業(yè)還沒有得到完全國民待遇；（2）缺乏正常的融資途徑；（3）政府在公共服務(wù)方面（教育培訓(xùn)、技術(shù)、信息、咨詢）尚不充分；（4）稅收負擔(dān)較重；（5）政府的職能轉(zhuǎn)換滯后等。為此，我國的國家發(fā)展規(guī)劃已將促進民營企業(yè)發(fā)展作為一項重要內(nèi)容。

二、現(xiàn)行民營企業(yè)稅收政策存在問題

改革開放以來我國對民營企業(yè)實行了一系列稅收優(yōu)惠政策，積極地促進了民營企業(yè)的發(fā)展。但隨著國民經(jīng)濟的深入發(fā)展，原有的稅收優(yōu)惠政策暴露出目標偏低、稅收優(yōu)惠措施和手段缺乏多樣性等問題，嚴重影響和制約了民營企業(yè)持續(xù)快速健康發(fā)展。

(一)現(xiàn)行企業(yè)所得稅制對民營企業(yè)的不合理待遇

現(xiàn)行企業(yè)所得稅制仍實行內(nèi)外兩套稅法，對外資企業(yè)優(yōu)惠多，稅負輕，對內(nèi)資企業(yè)優(yōu)惠少，稅負重；同屬內(nèi)資企業(yè)，又是對大型國有企業(yè)優(yōu)惠多，而對中小民營企業(yè)優(yōu)惠則較少。現(xiàn)在外商投資企業(yè)的實際稅負率約為12%左右，內(nèi)資企業(yè)的實際稅負率約為25%左右，而民營企業(yè)實際稅負率則還要高一些。其原因主要在于：

1、稅收優(yōu)惠政策過少。《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》規(guī)定了諸多的稅收優(yōu)惠政策，如對生產(chǎn)性外商投資企業(yè)從獲利年度起實行“兩免三減半”的優(yōu)惠，而內(nèi)資企業(yè)只對設(shè)在經(jīng)國務(wù)院批準的經(jīng)濟特區(qū)、經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)等特定地區(qū)的企業(yè)可享受15%、24%的優(yōu)惠稅率，而絕大部分民營企業(yè)享受不到這一優(yōu)惠。

2、優(yōu)惠稅率仍然過高?，F(xiàn)行企業(yè)所得稅制規(guī)定，對利潤較低的企業(yè)可實行優(yōu)惠稅率，年應(yīng)納稅所得額在10萬元以下的減按27%的優(yōu)惠稅率征收，在3萬元以下的減按18%的優(yōu)惠稅率征收。這一優(yōu)惠稅率仍然過高，而適用優(yōu)惠稅率的應(yīng)納稅所得額標準則定得太低，使得不少應(yīng)予扶持的中小民營企業(yè)得不到扶持照顧。

3、費用列支標準過嚴。對外資企業(yè)工資支出、利息支出、廣告費支出、公益救濟性捐贈等不少支出項目基本上可據(jù)實列支，而內(nèi)資企業(yè)無法享受這一優(yōu)惠。如工資支出，內(nèi)資企業(yè)實行計稅工資(人均每月960元)。尤其是對廣州這樣經(jīng)濟發(fā)達的大城市，嚴重脫離實際工資水平，加重了內(nèi)資企業(yè)的稅收負擔(dān)。

4、折舊年限規(guī)定過死。外資企業(yè)不少實行加速折舊，內(nèi)資企業(yè)在折舊年限上則限定過死，特別是很多民營企業(yè)機器設(shè)備超負荷運轉(zhuǎn)，磨損很快，費用列支不予照顧，加重了負擔(dān)。

(二)其他地方稅種對民營企業(yè)發(fā)展的不利因素

1、營業(yè)稅是地方稅種中最具增長潛力的稅種，由于營業(yè)稅的課稅范圍覆蓋了整個第三產(chǎn)業(yè)，我國是發(fā)展中國家，正處于經(jīng)濟高速增長階段，第三產(chǎn)業(yè)發(fā)展空間較大，與此密切相關(guān)的營業(yè)稅也將有較大的增長空間。但是營業(yè)稅起征點過低成為制約第三產(chǎn)業(yè)的發(fā)展的主要因素，目前我國的營業(yè)稅起征點為按期納稅的起征點為月營業(yè)額200-800元，按次納稅的起征點為次（日）營業(yè)額50元，這顯然不符合我國的經(jīng)濟發(fā)展形勢。

2、隨著改革開放的深入，民營企業(yè)的發(fā)展說到底，就是人才與技術(shù)的競爭。因此，個人所得稅稅收政策應(yīng)立足于引導(dǎo)依靠誠實勞動勤勞致富的民營企業(yè)家和民營企業(yè)員工的大量增加。所以，如何既通過社會保障機制有效保障低收入階層的生活水平，又通過適當(dāng)?shù)膫€人所得稅稅收優(yōu)惠合理調(diào)動民營企業(yè)家及民營企業(yè)員工的工作積極性，成為擺在我們面前的一道重要課題。

(三)現(xiàn)行稅收征管不能有效引導(dǎo)和監(jiān)督民營企業(yè)

《中華人民共和國稅收征收管理法》規(guī)定，納稅人不設(shè)置賬簿或賬目混亂或申報的計稅依據(jù)明顯偏低的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)采用“核定征收”的辦法。但有些基層稅務(wù)機關(guān)往往對民營企業(yè)不管是否設(shè)置賬簿，不管財務(wù)核算是否健全，都采用“核定征收”的辦法，擴大了“核定征收”的范圍。同時有關(guān)部門制定的“應(yīng)稅所得率”，也不符合民營企業(yè)薄利多銷、利潤率低的實際；有的甚至不管有無利潤，一律按核定的征收率代征所得稅；還有些基層稅務(wù)機關(guān)甚至對稅法已明確的“對鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)征收所得稅可減征10%用于補助社會性開支”等優(yōu)惠政策規(guī)定，也未落實。這都加重了民營企業(yè)的稅收負擔(dān)，有礙民營企業(yè)的發(fā)展。

三、促進民營企業(yè)發(fā)展的稅收政策建議

稅收政策應(yīng)定位于支持和鼓勵民營企業(yè)的發(fā)展，為民營企業(yè)創(chuàng)造良好的稅收環(huán)境，因此稅收促進民營企業(yè)發(fā)展應(yīng)主要把握公平稅負原則。即制定稅收政策規(guī)定時不得對民營企業(yè)有所歧視，對不同所有制的企業(yè)應(yīng)一視同仁。并且，在不違背市場經(jīng)濟基本原則的前提下，應(yīng)給予民營企業(yè)較多的稅收優(yōu)惠。當(dāng)前稅收優(yōu)惠扶持的重點民營企業(yè)是：以高新技術(shù)轉(zhuǎn)化為主的科技型企業(yè)，以吸納下崗職工為主的就業(yè)型企業(yè)，以當(dāng)?shù)剞r(nóng)副產(chǎn)品綜合利用為主的深加工型企業(yè)，面向社區(qū)生活的服務(wù)型企業(yè)。

(一)改革現(xiàn)行企業(yè)所得稅制，減輕民營企業(yè)的稅收負擔(dān)

1、建議以外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法為基點統(tǒng)一內(nèi)外資企業(yè)所得稅，同時規(guī)范統(tǒng)一所得稅稅基，使內(nèi)資、外資及所有不同類型的企業(yè)執(zhí)行統(tǒng)一的稅前扣除標準。我們在統(tǒng)一內(nèi)外資企業(yè)所得稅的前提下，應(yīng)考慮適當(dāng)降低稅率，可由33%降到25%左右。原規(guī)定年利潤在3萬元以下的企業(yè)減按18%，3萬元至10萬元的減按27%征收企業(yè)所得稅。建議改設(shè)15%和20%兩個低檔稅率，繼續(xù)體現(xiàn)對民營企業(yè)的照顧。同時考慮經(jīng)濟發(fā)展情況，建議對民營企業(yè)年利潤額度的規(guī)定適當(dāng)提高標準，如提高到7萬元以下、7萬元至15萬元，可享受兩個低檔稅率的照顧。

2、放寬稅前費用列支標準。統(tǒng)一后的企業(yè)所得稅法稅前費用列支標準．原則上應(yīng)向現(xiàn)行外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法的稅前費用列支標準靠攏，徹底消除對內(nèi)資企業(yè)的限制，特別是對民營企業(yè)的歧視。改革的重點是：一要取消“計稅工資”的不合理、規(guī)定，改按企業(yè)實際支付的工資全額稅前列支；二要取消對公益性、救濟性捐贈的限額．準予稅前列支；三要取消只準按國家銀行貸款利率標準列支利息的限制．對不違反現(xiàn)行法規(guī)的融資利息支出，都應(yīng)準予核實稅前列支；四要取消技術(shù)開發(fā)費稅前列支只限于國有、集體企業(yè)的限制，民營企業(yè)也應(yīng)同樣享受，以貫徹公平稅負的原則。

3、縮短固定資產(chǎn)的折舊年限。對民營企業(yè)特別是科技型民營企業(yè)的機器設(shè)備，允許實行加速折舊．縮短折舊年限，提高折舊率，以促進民營企業(yè)加快設(shè)備更新和技術(shù)改造。

4、擴大民營企業(yè)稅收優(yōu)惠范圍。我們應(yīng)重點采取以下措施：一要繼續(xù)保留對安置待業(yè)人員、安置下崗職工、安置殘疾人和對高新技術(shù)企業(yè)的稅收優(yōu)惠政策；二要適當(dāng)擴大新辦企業(yè)定期減免稅的適用范圍，不要僅限于部分第三產(chǎn)業(yè)，對生產(chǎn)領(lǐng)域、商品流通領(lǐng)域的新辦民營企業(yè)也可給予定期減免稅扶持；三要準許民營企業(yè)用稅后利潤進行再投資，給予按一定比例退稅的支持；四要準許企業(yè)投資的凈資產(chǎn)損失從應(yīng)稅所得額中抵扣；五要準許個人獨資和合伙經(jīng)營的小企業(yè)，在企業(yè)所得稅和個人所得稅之間選擇一個稅種納稅；六要對少數(shù)民族地區(qū)、貧困地區(qū)創(chuàng)辦的民營企業(yè)，授權(quán)市縣人民政府給予定期減免稅照顧。

(二)完善相關(guān)地方稅制，維護民營企業(yè)的合法權(quán)益

1、適當(dāng)提高營業(yè)稅的起征點。我國現(xiàn)行營業(yè)稅的起征點明顯偏低，應(yīng)該根據(jù)近10年來經(jīng)濟發(fā)展水平、物價指數(shù)漲幅、居民生活最低標準等因素，及時提高營業(yè)稅起征點?？紤]到我國幅員遼闊．中西部地區(qū)與沿海地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展水平相差懸殊，發(fā)達地區(qū)如廣州的起征點可作以下調(diào)整：(1)按期納稅的月營業(yè)額提高到3000-5000元；(2)按次納稅的次（日）營業(yè)額提高到300-500元。上述起征點的標準，可授權(quán)省、市、自治區(qū)根據(jù)當(dāng)?shù)貙嶋H情況在規(guī)定的幅度內(nèi)自行決定，以體現(xiàn)國家對民營企業(yè)、對社會弱勢群體的關(guān)懷，也有利于社會安定團結(jié)。

2、給予民營企業(yè)家及相關(guān)投資者個人所得稅優(yōu)惠。民營企業(yè)的發(fā)展最終還是取決于人，對民營企業(yè)家實施稅收優(yōu)惠政策，制定以人為本的稅收政策，也成為各國政府的共同選擇。如韓國政府規(guī)定，對在韓國國內(nèi)投資民營企業(yè)的外國投資者給予一定的個人所得稅減免。因此，我國可以對民營企業(yè)家的工資薪金所得、勞務(wù)報酬所得及資本所得，在提高起征點的同時減半征收個人所得稅；對于來華開展民營企業(yè)創(chuàng)業(yè)投資的外國投資者，其附加減除費用予以增加，稅率予以減半。

(三)改進稅收管理服務(wù)體系，優(yōu)化稅收征管環(huán)境

篇7

第二，持票人向銀行提出貼現(xiàn)申請環(huán)節(jié)中，首先銀行貼現(xiàn)業(yè)務(wù)的政策不夠公開，不能使不特定的多數(shù)企業(yè)準確了解銀行即時的貼現(xiàn)政策。其次，銀行貼現(xiàn)政策的制定，往往忽視了中小企業(yè)的利益，給中小企業(yè)的發(fā)展帶來了一定的負擔(dān)。

第三，審核票據(jù)真實性的過程往往需要花費好幾個工作日，延長了企業(yè)獲得資金的時間，同時銀行也要為此配備大量的人力、物力，增加了銀行票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)的成本。

第四，銀行持有未到期票據(jù)后，對該票據(jù)的處理一是等到銀行承兌匯票到期時，銀行向承兌人提示付款，獲得票面金額;另一種就是向中央銀行申請再貼現(xiàn)。而再貼現(xiàn)利率就是影響銀行等金融機構(gòu)票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)成本的原因之一。2010年12月，再貼現(xiàn)利率上調(diào)至2．25%，這也在一定程度上增加了銀行辦理票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)的成本，使銀行對辦理票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)呈現(xiàn)出消極的態(tài)度。

二、關(guān)于中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)難的理論分析

(一)中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)難是否是法律問題

中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)問題表面上看是市場選擇的問題，但其中也存在著法律方面的問題，體現(xiàn)了法律價值對自由和秩序的要求。主體的自由乃法律意欲促進的終極價值，而秩序則是實現(xiàn)此種終極價值的手段。中小企業(yè)與銀行是獨立的貼現(xiàn)交易雙方主體。作為獨立的經(jīng)濟主體，其交易行為也是自由的。各主體可以自由地選擇交易對象，也可以自主決定交易的條件。但是這種自由也并不是任意的自由。法治社會中的自由必須是法律尺度下的自由，并且法對自由的限制后果相對于不限制來說，應(yīng)是更有效益而必要的。如果各個銀行都只為自己的收益為先，認為從中小企業(yè)的小額票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)中收益太少而拒絕為中小企業(yè)融資，則中小企業(yè)只能尋找其他途徑為自己的發(fā)展謀求資金的支持。這樣將會導(dǎo)致整個金融市場的秩序混亂，從而引發(fā)金融危機的發(fā)生。相反，如果中小企業(yè)可以從銀行順利獲得貼現(xiàn)資金，一些“地下錢莊”自然就會不攻自破，良好的金融秩序得以維持，而在良好的金融秩序中各個經(jīng)濟主體也可以繼續(xù)行使其自由的權(quán)利。其次，市場經(jīng)濟實際上就是法制經(jīng)濟，它一方面需要有調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的民事法律規(guī)范;另一方面，市場失靈的存在又需要法律對任何違背市場經(jīng)濟秩序的，不為市場本身能夠解決的行為進行適當(dāng)干預(yù)。在市場經(jīng)濟中，各個主體的自身條件不同，其個人能力也會有所差異。但并不能因為存在先天的劣勢而被淘汰，而是應(yīng)該對處于弱勢地位的主體給予更多的幫助和賦予其更多的權(quán)利，使其以更有利的條件參加到市場活動之中，以維護實質(zhì)的公平。當(dāng)主體的趨利性、信息的不對稱等因素的出現(xiàn)，使市場本身不能解決沖突時，就需要法律對這些行為進行適當(dāng)?shù)母深A(yù)，以克服市場的缺陷而產(chǎn)生的問題。

(二)對票據(jù)貼現(xiàn)各環(huán)節(jié)出現(xiàn)的問題的理論分析

第一，中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)的現(xiàn)狀從表面上看只涉及單獨企業(yè)自身融資與發(fā)展問題，但是根據(jù)對這一社會現(xiàn)象的分析可以得出，中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)困難有企業(yè)自身條件的限制也有法律及相關(guān)制度的缺陷及不完善。并且這一看似單一的社會現(xiàn)象其可能引發(fā)的某一地區(qū)的金融市場秩序混亂的危害不容小覷。最近幾年各地金融危機頻發(fā)，“地下錢莊”盛行，各種民間高利貸機構(gòu)層出不窮，參與民間高利貸的人數(shù)及范圍也越來越廣泛。從2008年溫州“地下錢莊”浮出水面到2013年陜西神木縣老板“跑路”，使神木縣幾乎人人負債。民間融資現(xiàn)象從未消除，影響的范圍也只增未減，一旦資金鏈斷裂其危害不言而喻，甚至可能造成社會不安定因素，從而打破整個社會的經(jīng)濟秩序，擾亂人們的正常生活。而我國目前有關(guān)中小企業(yè)發(fā)展的法規(guī)僅有2003年1月1日起實施的《中華人民共和國中小企業(yè)促進法》，與美國、日本等發(fā)達國家系統(tǒng)的法規(guī)還有一定差距。因此，有關(guān)中小企業(yè)發(fā)展的制度問題還有待完善。

第二，銀行等金融機構(gòu)有關(guān)融資政策的制定并未充分考慮中小企業(yè)的自身特點，有違經(jīng)濟公平原則。經(jīng)濟公平是市場經(jīng)濟主體進行交易的基本要求和基本條件。而經(jīng)濟公平原則追求的是實質(zhì)的公平，即是對市場經(jīng)濟主體的能力、條件等分別作出認定，對能力強、條件較好的主體在一定程度上作出抑制，而對于能力較弱、條件較差的主體給予一定的鼓勵、幫助。其各個經(jīng)濟主體都能在相對同等的條件下達到利益平衡。中小企業(yè)在規(guī)模、能力等方面不如百強企業(yè)，但是它們也是市場經(jīng)濟的組成部分，是不可替代的群體，其數(shù)量之多也使其在社會生活和經(jīng)濟發(fā)展方面發(fā)揮著巨大的作用。因此，中小企業(yè)發(fā)展的問題應(yīng)該得到足夠的重視，并且企業(yè)本身就因為條件相對較弱在市場經(jīng)濟中就應(yīng)充分考慮到其條件的不足，制定出符合其特點的融資政策，給予中小企業(yè)適當(dāng)?shù)膸椭椭С帧?/p>

第三，“天下熙熙，皆為利來;天下攘攘，皆為利往?！弊鳛橐誀I利為目的的企業(yè)、銀行對“利”的追求更是不言而喻。在各個主體追求利益的道路上，一方為追求自身的利益而影響到另一方追求的利益，此時就需要法律對沖突的利益關(guān)系做出調(diào)節(jié)。在平衡兩者利益關(guān)系時，應(yīng)以社會本位原則作為解決沖突的基本立場。社會本位原則既不體現(xiàn)國家意志，也不首先體現(xiàn)個體利益，而是介于兩者之間的公共地帶，即社會公共利益為追求的目標，以此作為解決社會矛盾的標準。在中小企業(yè)中，私營企業(yè)占總數(shù)的49．5%，與廣大人民群眾的生活密切聯(lián)系。因此這一社會現(xiàn)象所涉及的利益微觀上是單獨企業(yè)的利益，但是其數(shù)量大、范圍廣，涉及到社會經(jīng)濟中大部分主體的利益，所以中小企業(yè)的發(fā)展不再是單獨企業(yè)利益的問題，而是涉及社會中絕大部分主體利益的問題。同時，銀行并不是普通的以營利為目的的企業(yè)，它還肩負著國家貨幣、財政政策的執(zhí)行者的職責(zé)。所以，此時對于銀行就不適用以保護銀行利益為出發(fā)點的法律進行調(diào)整，而是應(yīng)該以保護社會大眾利益為先的法律進行調(diào)整。

三、對解決中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)現(xiàn)象的建議

通過以上對中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)現(xiàn)狀的闡述以及相應(yīng)法律問題的分析，關(guān)于如何解決中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)的現(xiàn)狀在此提出以下幾點建議:

第一，國家適度干預(yù)，建立健全中小企業(yè)融資的相關(guān)法律法規(guī)，保障中小企業(yè)的利益。通過前文的分析可以得出，中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)難的現(xiàn)狀是市場失靈的表現(xiàn)。市場主體帶有趨利性的自由選擇影響了社會公平機制。此時就需要國家通過適度干預(yù)的手段調(diào)整市場主體之間的關(guān)系，恢復(fù)市場經(jīng)濟健康發(fā)展的良好秩序。在法治國家的大環(huán)境下，要求國家對市場主體自由選擇權(quán)的干預(yù)也不可以是任意的，而是應(yīng)該在法律的指導(dǎo)和規(guī)范下的適度干預(yù)。這就要求我們應(yīng)當(dāng)建立健全與此相應(yīng)的法律法規(guī)。當(dāng)然，在制定相應(yīng)的法律法規(guī)或者政策的同時也應(yīng)該充分考慮中小企業(yè)自身條件這一既定事實并以此為依據(jù)制定出符合中小企業(yè)自身特點和需求的相關(guān)法律法規(guī)或者政策。

第二，加強銀行之間、銀行與企業(yè)之間的合作與信息共享。在市場經(jīng)濟快速發(fā)展的今天，信息的獲取也逐漸變得十分重要。市場主體會因為自身條件或者資源的限制，往往不能及時得到對自身有利的信息。對于解決這樣的問題，最好的方式就是信息公開、資源共享。例如，銀行將一些最新的融資政策向不特定的多數(shù)人公開，讓更多需要資金支持的企業(yè)可以獲得及時準確的信息，抓住發(fā)展的良好時機。企業(yè)也應(yīng)該將自己的一些經(jīng)營狀況信息公開，讓銀行掌握更多企業(yè)信息從而更好的判斷企業(yè)的資信能力，評估融資風(fēng)險。銀行之間也要加強信息溝通、資源共享，例如在企業(yè)申請票據(jù)貼現(xiàn)時，銀行可以根據(jù)票據(jù)上的信息向其他有關(guān)銀行核對票據(jù)真?zhèn)?，從而減小票據(jù)貼現(xiàn)的風(fēng)險。關(guān)于達到信息共享的目標，應(yīng)該完善企業(yè)信息披露的制度以及銀行之間的信息共享制度。

第三，合理簡化票據(jù)貼現(xiàn)的程序。中小企業(yè)的票據(jù)貼現(xiàn)一般金額較少，但是審查程序卻與大額的票據(jù)貼現(xiàn)是一樣的。完整的進行上述嚴密的審查程序延長了企業(yè)獲得資金的時間的同時，也增加了銀行的貼現(xiàn)成本。如果對小額的票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)建立客戶經(jīng)理的獨立審查人制度，施行客戶經(jīng)理小額負責(zé)制，并賦予其相應(yīng)的決策權(quán)限，縮短票據(jù)貼現(xiàn)的審查時間。這樣適當(dāng)?shù)暮喕睋?jù)貼現(xiàn)的程序，不但可以提高資金周轉(zhuǎn)的速度，而且可以大大降低銀行的貼現(xiàn)成本，銀行相應(yīng)也就獲得了更多的收益。

第四，中央銀行給予銀行再貼現(xiàn)利率優(yōu)惠。2010年央行調(diào)高再貼現(xiàn)利率，使銀行辦理票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)的成本增加，相應(yīng)的收益就減少。為了給中小企業(yè)發(fā)展提供更好的融資環(huán)境，中央銀行可以對積極支持中小企業(yè)發(fā)展的金融機構(gòu)，在再貼現(xiàn)的額度和利率等方面給予優(yōu)惠，同時也可推動票據(jù)業(yè)務(wù)的發(fā)展，為中小企業(yè)融資提供便利。

第五，大力發(fā)展中小銀行，加強中小銀行與中小企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來。城市商業(yè)銀行和農(nóng)村商業(yè)銀行等中小銀行的發(fā)展程度很大程度上取決于當(dāng)?shù)亟?jīng)濟的發(fā)展狀況，而各個城市的經(jīng)濟發(fā)展很大程度上是取決于中小企業(yè)的發(fā)展。試圖讓城市或者農(nóng)村商業(yè)銀行與當(dāng)?shù)氐闹行∑髽I(yè)增加業(yè)務(wù)往來，由中小銀行為中小企業(yè)提供資金支持。一方面，中小企業(yè)可以及時獲得所需要的資金;另一方面，中小銀行可以從中得到一定的收益，提高自身的業(yè)務(wù)能力。

篇8

1997年以后中國改革進入了一個新的階段，這一輪改革的重點將是企業(yè)重組，而企業(yè)重組的重要形式之一的兼并，將成為這一階段的重點和焦點。企業(yè)兼并蘊含著不同利益主體之間的利益沖突，必須正確引導(dǎo)和規(guī)范，否則不僅會造成社會資源配置的再度失衡，而且會導(dǎo)致劇烈的社會動蕩。因此，需要有一套完備的法律來引導(dǎo)、規(guī)范這一兼并行為。然而，目前我國企業(yè)的兼并一部分是無法可循，一部分是法律規(guī)定不完整，缺乏可操作性，無法解決實際問題。為了適應(yīng)現(xiàn)階段改革的需要，應(yīng)盡快制定一部可操作的完整、科學(xué)的企業(yè)兼并法規(guī)。

一、目前我國企業(yè)兼并的立法概況

同我國企業(yè)兼并實踐相比，兼并立法相對滯后，目前我國還沒有一部統(tǒng)一調(diào)整企業(yè)兼并的法律，對其規(guī)范的主要是行政規(guī)章和政策。一是全國性規(guī)章，1989年1月國家體改委、國家計委等四家聯(lián)合頒布了《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》，1989年8月財政部頒布了《國有企業(yè)兼并財務(wù)處理的暫行規(guī)定》，以及1997年國務(wù)院《關(guān)于在若干城市試行國有企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)有關(guān)問題的補充通知》。二是地方性的規(guī)章，如1988年10月保定市《發(fā)展企業(yè)兼并試行辦法》，1988年4月武漢市《關(guān)于推行企業(yè)兼并實現(xiàn)產(chǎn)權(quán)合理轉(zhuǎn)讓的試行意見》及《企業(yè)兼并市場實施方案》，1990年7月福建省頒發(fā)《關(guān)于進一步推進企業(yè)兼并的意見》，1989年河南省頒布《關(guān)于企業(yè)兼并的意見》，湖南省體改委1993年頒布了《企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易管理暫行辦法》等。

我國目前關(guān)于企業(yè)兼并的法規(guī)存在以下問題：

(1)這些兼并規(guī)范，大都是在社會主義市場經(jīng)濟體制確立之前制定的，隨著實踐的發(fā)展，出現(xiàn)了許多新的問題，有些規(guī)定與市場經(jīng)濟的基本要求已不相適應(yīng)；(2)法律規(guī)范不統(tǒng)一，有些地方相互矛盾、相互沖突；(3)這些法規(guī)內(nèi)容較粗，可操作性較差。

二、我國兼并實踐存在的問題及立法建議

我國的企業(yè)兼并是經(jīng)濟體制改革的產(chǎn)物，80年代首先出現(xiàn)于河北省保定市和湖北省武漢市，由此開始便迅速擴展，在短短的幾年內(nèi)，全國已形成了一股企業(yè)兼并的浪潮。據(jù)統(tǒng)計在80年代，全國25個省、市、自治區(qū)和13個計劃單列市共有6226戶企業(yè)兼并了6966戶企業(yè)，共轉(zhuǎn)移存量資產(chǎn)82.25億元，減少虧損企業(yè)4095戶。1989年全國先后有12個企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易市場掛牌營業(yè)，到1993年全國已有一萬多家企業(yè)被兼并。目前的企業(yè)兼并，不僅在大中城市發(fā)展快，一些縣辦和鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)也開始實行。同時出現(xiàn)了一些跨國兼并的現(xiàn)象。目前在企業(yè)兼并實踐中存在以下幾方面的問題：

1.企業(yè)兼并的行為性質(zhì)問題。即企業(yè)兼并是政府行政行為，還是企業(yè)行為即一種民事法律行為。這個問題很重要，它是我國企業(yè)兼并立法的出發(fā)點。1989年頒布的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》基于當(dāng)時的歷史情況，規(guī)定我國的企業(yè)兼并，尤其是國有企業(yè)的兼并是一種政府行為，由于資產(chǎn)的處分權(quán)是由資產(chǎn)的所有權(quán)人來行使的，而國有資產(chǎn)的處分權(quán)由國有資產(chǎn)管理局來行使，這本身就有很濃的政府干預(yù)色彩。隨著我國經(jīng)濟體制改革的推進，現(xiàn)代企業(yè)制度的建立，應(yīng)當(dāng)明確企業(yè)兼并本身的性質(zhì)。筆者認為，我國企業(yè)兼并的性質(zhì)，應(yīng)該是政府宏觀調(diào)控下的企業(yè)行為，這在立法中就應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)，如企業(yè)兼并的原則，既應(yīng)堅持民事法律行為所要求的自愿互利、有償轉(zhuǎn)讓和市場競爭等原則，同時又要符合國家產(chǎn)業(yè)政策和經(jīng)濟發(fā)展戰(zhàn)略以及防止壟斷等反映國家宏觀調(diào)控要求的原則。在權(quán)利設(shè)計上，既應(yīng)賦予企業(yè)自主兼并權(quán)，同時又應(yīng)賦予政府的監(jiān)督管理權(quán)。同時，為防止公權(quán)侵犯私權(quán)，還應(yīng)嚴格界定兩種權(quán)利的界限，即限定政府有關(guān)部門不能直接干預(yù)企業(yè)兼并，而只能為企業(yè)兼并提供各種優(yōu)惠和對企業(yè)兼并進行審驗批準、監(jiān)督檢查。

2.企業(yè)兼并方式的立法問題。企業(yè)兼并方式的設(shè)定，是兼并立法的重要內(nèi)容之一。目前我國企業(yè)兼并方式一般是從產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移程度和方式來劃分的，主要分為購買式兼并、承擔(dān)債務(wù)式兼并、吸收股份式兼并和控股式兼并，有些地方規(guī)章還規(guī)定了抵押式兼并、行政劃轉(zhuǎn)式兼并、破產(chǎn)式兼并、先承包后兼并等，筆者認為，我國企業(yè)兼并立法應(yīng)規(guī)范兼并方式，以購買式兼并、承擔(dān)債務(wù)式兼并、吸收股份式兼并和控股式兼并為主。在一般企業(yè)兼并實踐當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)取消行政劃轉(zhuǎn)式兼并，要區(qū)分破產(chǎn)與兼并的關(guān)系，對破產(chǎn)企業(yè)再行購買不屬兼并的范疇，而先承包后兼并不應(yīng)構(gòu)成一種獨立的兼并方式。

在承擔(dān)債務(wù)式兼并中，與西方國家只能由主要債權(quán)人接管負債企業(yè)的方式不同，兼并企業(yè)既可以是被兼并的債權(quán)人企業(yè)，也可以是債權(quán)人以外的其他企業(yè)。其兼并方式是把資金直接付給被兼并企業(yè)的債權(quán)人，而間接地購買被兼并企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，那么，兼并企業(yè)如何承擔(dān)債務(wù)？其范圍是什么？有些學(xué)者認為，被兼并企業(yè)的債務(wù)應(yīng)由兼并方企業(yè)全部承受，而有些學(xué)者認為“兼并企業(yè)對被兼并企業(yè)的債務(wù)，只能以其全部資產(chǎn)額來承擔(dān)責(zé)任”。筆者認為，所謂承擔(dān)債務(wù)式兼并在我國一般是指“目標企業(yè)的資產(chǎn)與債務(wù)等價的情況下，兼并方以承擔(dān)目標企業(yè)的債務(wù)的條件接受其資產(chǎn)，作為被兼并企業(yè)所有資產(chǎn)整體歸入兼并企業(yè)，法人主體‘消失’?！币虼嗽诹⒎ㄉ铣袚?dān)債務(wù)式兼并應(yīng)規(guī)范在被兼并企業(yè)的資產(chǎn)和債務(wù)大體相同的范圍內(nèi)。即便是目標企業(yè)的債務(wù)大于資產(chǎn)，兼并企業(yè)亦愿以此方式兼并的，其應(yīng)承擔(dān)目標企業(yè)的全部債務(wù)，這樣既能使目標企業(yè)債權(quán)人的利益得到保護，也體現(xiàn)了企業(yè)兼并的自愿原則。

在購買式兼并中，因其是一種用資金購買企業(yè)而實現(xiàn)兼并的方式，因此，在立法上需要解決的問題是轉(zhuǎn)讓費的歸屬問題，從理論上講，被兼并企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)歸該企業(yè)的產(chǎn)權(quán)所有者，從實踐來看，有的將轉(zhuǎn)讓費上交財政，有的則由“企業(yè)兼并辦公室”等機構(gòu)負責(zé)管理。國有企業(yè)的財產(chǎn)所有權(quán)歸國家，誰來代表國家？如果上交主管部門，實際上成為部門所有，如果上交財政，是地方自留還是上交中央，還是按比例分成？筆者認為按照《國有企業(yè)財產(chǎn)監(jiān)督管理條例》第10條和國務(wù)院《國有資產(chǎn)評估辦法》第3、8條規(guī)定，對這部分資產(chǎn)應(yīng)由國有資產(chǎn)行政管理部門負責(zé)管理。3.企業(yè)兼并的程序立法問題。企業(yè)兼并涉及到各方面的利益，是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程。關(guān)于企業(yè)兼并程序我國現(xiàn)有的法律規(guī)定也各不相同?！豆痉ā芬?guī)定了5項程序，即股東會作出決議、簽訂協(xié)議、公告、報請審批、辦理登記手續(xù)；《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》規(guī)定了5項程序，即確立兼并雙方、確定資產(chǎn)底價、確定成交價、簽訂兼并協(xié)議、辦理有關(guān)手續(xù)；有些學(xué)者主張因兼并方式不同應(yīng)有不同的程序，基本上有9至10項程序，如直接“洽談而完成的兼并須經(jīng)確定主體、提交報告、資產(chǎn)評估、確定成交價、簽訂合同、審批和公證、辦理變更手續(xù)、產(chǎn)權(quán)交接、公布兼并公告等程序”。上述規(guī)定和主張大多是從指導(dǎo)企業(yè)如何兼并的角度作出的，也即歸納了兼并實務(wù)中的各項具體工作，這與兼并立法中的兼并程序并不完全相同。以往的兼并程序規(guī)定，一方面，對于純粹實務(wù)性的程序作了過多的規(guī)定，例如確定兼并雙方，這雖是兼并中的首要工作，但不具備法律意義，法律對兼并的調(diào)整是以存在兼并雙方為前提的，至于如何確定兼并雙方更非兼并立法所調(diào)整的內(nèi)容。另一方面，對企業(yè)兼并應(yīng)有的法律程序未規(guī)定。例如兼并協(xié)議的內(nèi)容是影響、決定兼并能否順利實施的重要因素，有關(guān)法規(guī)卻未作任何規(guī)定。這些問題均需在制定《企業(yè)兼并法》時予以解決。

4.企業(yè)兼并中的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的確定問題。這是兼并方與被兼并方都應(yīng)當(dāng)考慮的問題，是兼并作為經(jīng)濟行為的出發(fā)點與落腳點，但在兼并實踐中存在一些問題。首先，在不同性質(zhì)的企業(yè)之間和不屬于同一產(chǎn)權(quán)主體的企業(yè)之間所進行的有償兼并中，對被兼并企業(yè)的資產(chǎn)不進行認真的價值評估，甚至不進行資產(chǎn)評估就匆忙地把兩個企業(yè)的資產(chǎn)合并在一起。有的企業(yè)兼并還提出了“資產(chǎn)上算粗帳，效益上算大帳”的口號。這將會造成大量的國有資產(chǎn)流失。其次，評估中的價格構(gòu)成與價格確定的方式不合理。在價格構(gòu)成中除了固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、專項資金、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、債權(quán)、債務(wù)外，還應(yīng)包括土地使用費、“級差地租”和商譽所體現(xiàn)的價值。實際評估中存在的問題是只重視實物形態(tài)的資產(chǎn)評估，而對工業(yè)產(chǎn)權(quán)和其它無形資產(chǎn)，如土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓費和企業(yè)所處的環(huán)境形成的級差利益等項目往往忽略不計。在價格的確定方式上主要依據(jù)被兼并企業(yè)的賬面價值確定產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格，而不考慮企業(yè)資產(chǎn)的實有價值及現(xiàn)存資產(chǎn)的將來收益。這些問題在兼并立法中應(yīng)用明確的法律條文加以確定，以便保護各方的利益，使兼并法具有可操作性。

5.企業(yè)兼并協(xié)議問題。企業(yè)兼并協(xié)議是兼并企業(yè)的出資者與被兼并企業(yè)的產(chǎn)權(quán)所有者就企業(yè)兼并有關(guān)事宜達成的協(xié)議，它是全面反映企業(yè)兼并活動過程及其內(nèi)容的法律文件。由于企業(yè)兼并實質(zhì)上是一種企業(yè)行為，所以企業(yè)兼并協(xié)議在企業(yè)兼并過程中占有十分重要的地位。對此《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》未作規(guī)定，企業(yè)兼并不僅應(yīng)對企業(yè)兼并協(xié)議予以高度重視，而且還應(yīng)作出明確具體的規(guī)定。

篇9

1、集團成員關(guān)系的處理缺乏明確有力的依據(jù)。目前，處理集團成員關(guān)系的指導(dǎo)原則有三條：一是組織原則，即允許企業(yè)按照協(xié)議和章程的規(guī)定，自愿參加，自愿退出；二是經(jīng)營管理原則，即統(tǒng)一經(jīng)營戰(zhàn)略，統(tǒng)一發(fā)展規(guī)劃，統(tǒng)一開發(fā)主導(dǎo)產(chǎn)品等；三是利益分配和經(jīng)濟往來原則，即照顧各方面的利益，做到利益均沾，風(fēng)險共擔(dān)。其間的經(jīng)濟交往，遵循平等、互利、有償?shù)脑瓌t，并在集團章程中規(guī)定。這些原則無疑都是正確的，但操作起來仍缺少明確的規(guī)范。

2、在集團的統(tǒng)一經(jīng)營中，被控股的成員企業(yè)及其持少數(shù)股權(quán)的股東(包括出資比例較少的出資人)所受損失很難處理。為了服從集團統(tǒng)一經(jīng)營的戰(zhàn)略，少數(shù)被控股的成員企業(yè)難免要舍長就短，甚至?xí)馐懿粦?yīng)有的經(jīng)濟損失。在這種情況下，股東不可能得到股息，或得到極少的股息。持有多數(shù)股權(quán)的股東是集團公司，它為其決策承擔(dān)損失是理所當(dāng)然的。問題在于，擁有少數(shù)股權(quán)的股東(或出資較少的出資人)的利益如何得到保護。

3、集團經(jīng)營產(chǎn)生壟斷的可能性。應(yīng)該肯定我國目前的企業(yè)集團，都不具有經(jīng)濟性壟斷的現(xiàn)實性。但是，隨著集團機制的完善和競爭力的加強，集團經(jīng)營走向壟斷的可能性是存在的。還必須指出，在集團內(nèi)部經(jīng)濟控制關(guān)系尚未建立之前，一部分集團靠行政權(quán)力維系，并被行政權(quán)力賦予某些特權(quán)。由此，少數(shù)集團確實有某種行政型壟斷趨勢。它同經(jīng)濟壟斷一樣，危害社會主義競爭秩序。

二、企業(yè)集團應(yīng)采取的法律對策

第一，對策的原則。

1、從中國的實際出發(fā)。包括從企業(yè)集團發(fā)展的實際和有關(guān)規(guī)范企業(yè)集團的立法現(xiàn)狀出發(fā)。前已述及，中國的企業(yè)集團尚處于很初級的階段，維系集團內(nèi)部關(guān)系的要素尚不完全具備，集團性和集團的力量還沒有真正顯示出來，而我國社會主義經(jīng)濟的發(fā)展又迫切需要有一批有經(jīng)濟實力的集團的成長。為此，對于企業(yè)集團應(yīng)采取扶助和規(guī)范化的政策。相應(yīng)地，也需將前述涉及企業(yè)集團的零碎的、初步的法律規(guī)范加以整理、充實、完善。

2、以多維法律結(jié)構(gòu)規(guī)范企業(yè)集團的行為。選擇何種法律結(jié)構(gòu)解決企業(yè)集團發(fā)展中的問題，也是一個重要的對策原則。對此，目前有兩種不同的主張。一種觀點主張制定“企業(yè)集團法”，明確政府和集團、集團和基層之間的關(guān)系和利益分配方式以及他們之間的義務(wù)和權(quán)利等。這種主張的核心，是以一個綜合法規(guī)管理企業(yè)集團。如能實現(xiàn)，當(dāng)然是比較方便的。然而它忽略了一個事實，即綜合性的法規(guī)是以完善或比較完善的單一法律規(guī)范為基礎(chǔ)的。而后者我國卻恰怡比較薄弱，許多有關(guān)法律至今尚未制定出來。在這種情況下，希圖制定一個管理企業(yè)集團的綜合性法律，或者與正在制定的基本法規(guī)重復(fù)，或者由于缺乏基本法律規(guī)范的基礎(chǔ)而難以實現(xiàn)。基于這種情況，筆者持另一種觀點，主張采用多維法律結(jié)構(gòu)管理企業(yè)集團，即通過貫徹或制定公司法、反壟斷法、稅法等，并利用多種法律規(guī)范規(guī)制企業(yè)集團。這樣做既可以盡快地為企業(yè)集團的運作提供最基本的法律規(guī)范，又可以同我國近期經(jīng)濟立法計劃的實施緊密結(jié)合起來，容易行得通。

第二，對策的法律結(jié)構(gòu)。

1、公司法。它是規(guī)范公司行為的基本法，也是規(guī)范企業(yè)集團的最基本的法律。目前我國的公司法對企業(yè)集團尚未作專門規(guī)定。但很難設(shè)想，企業(yè)集團能夠在長期沒有公司法系統(tǒng)規(guī)范的條件下健康發(fā)展。因此，完善公司法關(guān)于企業(yè)集團的規(guī)定是當(dāng)務(wù)之急。

①公司法應(yīng)對控股公司和子公司作出規(guī)定。企業(yè)集團的基本結(jié)構(gòu)(不是全部結(jié)構(gòu))是由控股公司和子公司構(gòu)成的。公司法有關(guān)控股公司和子公司的規(guī)定是調(diào)整集團關(guān)系的主要根據(jù)。所以，經(jīng)濟發(fā)達國家現(xiàn)行的公司法，大都以這樣或那樣的形式對控股公司、子公司作出規(guī)定。作為公司法對此問題的規(guī)定，有兩種路可以選擇：一是循許多國家公司法走過的老路，開始僅規(guī)定單一公司的問題，待實踐一段再對控股公司和子公司作出規(guī)定；另一條路子是反映我國企業(yè)集團實踐經(jīng)驗和國外公司立法，從公司立法之初就注意對控股公司和子公司的問題作出規(guī)定。兩者相比，盡管后者為佳，盡管我國經(jīng)濟生活中已經(jīng)出現(xiàn)了許多國家公司立法初期所沒有的企業(yè)集團，但由于條件尚不成熟，我國公司法采取了前一種方案。

如何對控股公司和子公司作出規(guī)定?國家主要有三種形式：其一，按股份資本數(shù)額比例規(guī)定。其二，按股權(quán)的控制程度規(guī)定。其三，依公司的表決權(quán)的控制狀態(tài)作出規(guī)定。這三種表述，其共同之處在于肯定控股公司控制子公司多數(shù)股權(quán)，但表述方法各異。然而，控股的核心是控制經(jīng)營決策權(quán)，因而關(guān)鍵是擁有或控制公司多數(shù)表決權(quán)，以便實現(xiàn)統(tǒng)一經(jīng)營方針、戰(zhàn)略。所以，我國公司法雖然使用控股公司之類的措辭，但對控股的含義未作介定。當(dāng)然，對于控股公司和子公司的規(guī)定，不僅僅是要描述它們的特征、內(nèi)涵，更重要的是要明確二者之間的關(guān)系，即控股公司應(yīng)在多大范圍和多大程度上影響了公司。為此，公司法應(yīng)就控股公司下達經(jīng)營指令和掌握子公司人事權(quán)等問題作出相應(yīng)的規(guī)定。

②企業(yè)合同。近幾年，我國合同形式中出現(xiàn)了承包經(jīng)營合同和租賃經(jīng)營合同。其中，企業(yè)法人作承包(承租)人的承包(租賃)經(jīng)營合同的訂立和履行，可以使承包(承租)方企業(yè)實現(xiàn)對實行承包(租賃)經(jīng)營的企業(yè)的控制。所以，不能忽視這兩種合同對調(diào)整企業(yè)集團關(guān)系的重要作用。但是，它們同典型的企業(yè)合同是有差別的，應(yīng)該在總結(jié)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上對其加以完善。同時，它們也應(yīng)該引進控制合同即支使合同形式，重視這種合同在調(diào)整控股公司與子公司關(guān)系中的地位和作用。

③規(guī)定因統(tǒng)一經(jīng)營所產(chǎn)生的責(zé)任。根據(jù)民法通則和企業(yè)法的規(guī)定，企業(yè)法人作為一個法律實體，應(yīng)能獨立地承包財產(chǎn)責(zé)任。但是，由于企業(yè)集團實行統(tǒng)一經(jīng)營戰(zhàn)略，控股公司對子公司經(jīng)常下達經(jīng)營指令，或直接控制子公司決策。在此情況下，子公司經(jīng)營中發(fā)生的經(jīng)濟損失和財產(chǎn)責(zé)任，往往不是出自本公司的過錯，而是導(dǎo)因于前者的經(jīng)營指令和控制。劉此，國外大都引用公司法的一般規(guī)定，即某人對公司董事會成員和公司其他高級職員濫施影響，從而使公司遭受損失，該人就應(yīng)對公司損失承擔(dān)個人責(zé)任。

在完善我國公司立法時，應(yīng)充分注意這一有益的經(jīng)驗，適應(yīng)企業(yè)集團發(fā)展的需要，規(guī)定控股公司因統(tǒng)一指揮給子公司造成損失所負的補償責(zé)任。但在有關(guān)立法沒有作出規(guī)定之前，本著既保護債權(quán)人，又不使子公司受損失的原則，可對民法通則第一百一十六條和經(jīng)濟合同法第33條作擴大解釋，先由子公司承擔(dān)責(zé)任，再由控股公司對子公司所受損失負責(zé)補償。當(dāng)然，這種做法并不是理想途徑，有降低對控股公司要求的嫌疑。因為民法通則第一百一十六條和經(jīng)濟合同法第33條均適用過錯責(zé)任原則。而控股公司承擔(dān)子公司的補償責(zé)任并不適用過錯原則，凡因統(tǒng)一指揮所致子公司損失，都應(yīng)根據(jù)約定補償。

與此相聯(lián)系的，還有一個少數(shù)股權(quán)股東的保護問題。在完善我國公司立法時，不必專就企業(yè)集團的少數(shù)股權(quán)股東的保護作出規(guī)定，而應(yīng)使一般的少數(shù)股權(quán)的股東保護有健全的規(guī)則。除了確認股權(quán)平等的原則外，還應(yīng)就股東的質(zhì)詢權(quán)(包括就公司同其他集團成員公司的關(guān)系質(zhì)詢的權(quán)利)，特別調(diào)查范圍，濫用影響侵害他公司及股東權(quán)利等作出規(guī)定。并可考慮規(guī)定，控股公司和子公司簽訂的企業(yè)合同，必須具備明確的補償條款。子公司少數(shù)股權(quán)股東可依約對控股公司主張補償請求權(quán)，以保障共得到在正常情況下應(yīng)得到的股息。

篇10

一、提高法制觀念，擺正企業(yè)負責(zé)人在本企業(yè)會計工作中的位置

企業(yè)負責(zé)人是本企業(yè)的法人代表，對本企業(yè)的會計工作負有不可推卸的責(zé)任。企業(yè)負責(zé)人應(yīng)加強對以《會計法》為代表的財經(jīng)法規(guī)的學(xué)習(xí)，了解《會計法》所提出的要求以及相應(yīng)的法律責(zé)任，從思想上充分認識、高度重視《會計法》在規(guī)范會計行為、保證會計信息質(zhì)量方面的重要意義。

在市場經(jīng)濟條件下，一些企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)為追逐政治或經(jīng)濟上的私利，指使會計部門和會計人員弄虛作假：一些政府官員為完成經(jīng)濟指標，強令下面虛報瞞報?！稌嫹ā返?8條規(guī)定：“企業(yè)負責(zé)人應(yīng)當(dāng)保證會計機構(gòu)、會計人員依法履行職責(zé)，不得授意、指使、強令會計機構(gòu)、會計人員違法辦理會計事項?！钡?6條規(guī)定：“企業(yè)負責(zé)人對依法履行職責(zé)、抵制違反本法規(guī)定的會計人員以降級、撤職、調(diào)離工作崗位、解聘或者開除等方式實行打擊報復(fù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任i尚不構(gòu)成犯罪的，由其所在單位或者有關(guān)單位給予行政處分?！边@些條款都不容置疑地表明企業(yè)負責(zé)人在會計法律責(zé)任面前難辭其咎，再也不能以“自己不懂會計業(yè)務(wù)”或“不知情”“事前不知”，或所用會計人員“不熟悉會計業(yè)務(wù)”等為借口，來推卸或減輕責(zé)任。所以，企業(yè)負責(zé)人應(yīng)認真學(xué)習(xí)會計法，提高法制觀念，擺正企業(yè)負責(zé)人在本企業(yè)會計工作中的位置，正確履行其會計責(zé)任。否則，很容易遭遇法律責(zé)任風(fēng)險。

二、加強對財會知識的學(xué)習(xí)，提高辨別、區(qū)分違法會計行為的能力

會計是二個行為過程，企業(yè)負責(zé)人是會計行為的重要參與者，各種會計政策的貫徹執(zhí)行，各種重大會計事項的決策等，都離不開企業(yè)負責(zé)人的參與。會計又是一門專業(yè)性、實踐性很強的學(xué)科，有一套完整的理論體系。在我國，大部分負責(zé)人沒有接受過系統(tǒng)的財會知識教育，這與西方一些發(fā)達國家形成鮮明的對比。

負責(zé)人首先應(yīng)掌握會計基礎(chǔ)知識和會計基本原則，包括會計的職能和作用、一般原則、會計處理程序和方法等等。在此基礎(chǔ)上進一步學(xué)習(xí)國家統(tǒng)一的會計制度，學(xué)會讀懂和分析財務(wù)會計報告，包括資產(chǎn)負債表、利潤表、現(xiàn)金流量表以及會計報表附注和財務(wù)情況說明書等。負責(zé)人只有熟悉掌握了財會知識，才能提高自己辨別、區(qū)分違法會計行為的能力，才能保證本企業(yè)的會計工作和會計資料的真實性、完整性，才能充分掌握企業(yè)經(jīng)營管理的全面情況，控制會計行為，防范會計風(fēng)險，從而保證財務(wù)會計報告的真實和完整。

三、重視會計人員配置和會計機構(gòu)建設(shè)，建立健全行之有效的內(nèi)部控制制度

負責(zé)人是會計責(zé)任主體，要保證會計信息的真實、完整，除了自己遵守《會計法》，不授意、指使、強令會計人員違法辦理會計事項外，還必須防止會計機構(gòu)內(nèi)部人員的作假舞弊行為。首先，負責(zé)人要關(guān)注會計人員的配置，重視會計人員的職業(yè)繼續(xù)教育，本著“以人為本”的原則，選拔任用素質(zhì)高、道德品行好的人才，提高會計工作質(zhì)量和效率，從而減少單位負責(zé)人由于會計人員的敗德行為帶來的法律風(fēng)險；其次，負責(zé)人應(yīng)重視會計機構(gòu)的建設(shè)，通過建立健全行之有效的內(nèi)部控制制度和內(nèi)部制約機制，明確會計相關(guān)人員的職責(zé)權(quán)限、工作規(guī)程和紀律要求，堅持不相容職務(wù)相互分離，確保不同機構(gòu)和崗位之間的權(quán)責(zé)分明，相互制約、相互監(jiān)督。