時間:2023-08-11 16:55:38
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1、制定行政處罰自由裁量權(quán)實施標(biāo)準(zhǔn)
依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和職能設(shè)置,區(qū)司法局設(shè)行政處罰職權(quán)執(zhí)法主體1個。執(zhí)法依據(jù)主要有:《中華人民共和國行政處罰法》、《中華人民共和國行政法》、《中華人民共和國律師法》、《基層法律服務(wù)所管理辦法》、《基層法律服務(wù)工作者管理辦法》、《法律援助條例》等法律、法規(guī)、規(guī)章。其中運用行政處罰自由裁量權(quán)標(biāo)準(zhǔn)的法條共10條,細(xì)分為70項87檔。
為進(jìn)一步貫徹落實國務(wù)院《全面推進(jìn)依法行政實施綱要》(國發(fā)[]10號)文件精神,進(jìn)一步規(guī)范司法行政執(zhí)法行為,積極推進(jìn)行政處罰自由裁量定權(quán)改革和優(yōu)化我區(qū)軟環(huán)境建設(shè),加強對行政處罰自由裁量權(quán)運行的約束和監(jiān)督,形成公正準(zhǔn)確、科學(xué)詳盡、分層、決策和管理落實的行政處罰權(quán)機制,結(jié)合我部門行政處罰執(zhí)法實際,制定《區(qū)司法局行政處罰自由裁量權(quán)實施標(biāo)準(zhǔn)》(見附件)。
2、劃分最低限度處罰標(biāo)準(zhǔn)、中間限度處罰標(biāo)準(zhǔn)、最高限度處罰標(biāo)準(zhǔn)
依據(jù)《市司法行政機關(guān)行政處罰自由裁量幅度標(biāo)準(zhǔn)》中有關(guān)行政處罰自由裁量幅度的規(guī)定,根據(jù)當(dāng)事人確有應(yīng)受行政處罰違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)、社會危害程度和當(dāng)事人主觀過錯、消除違法行為后果或影響等因素,劃分為3檔,即最低限度處罰標(biāo)準(zhǔn)、中間限度處罰標(biāo)準(zhǔn)、最高限度處罰標(biāo)準(zhǔn)。
(1)當(dāng)事人同時具備下列三種情形,司法行政機關(guān)應(yīng)在法定處罰幅度內(nèi)選擇最低限度處罰標(biāo)準(zhǔn)給予行政處罰,但不得低于法律規(guī)定的處罰最低限度:
(一)主動退還全部違法所得,消除違法行為危害后果的;
(二)制定整改措施,并及時改正的;
(三)積極配合司法行政機關(guān)查處其違法行為的。
(2)當(dāng)事人同時具備下列三種情形,司法行政機關(guān)應(yīng)在法定處罰幅度內(nèi)選擇中間限度處罰標(biāo)準(zhǔn)給予行政處罰:
(一)主動退還部分違法所得,消除違法行為危害后果的;
(二)制定整改措施,并及時改正的;
(三)積極配合司法行政機關(guān)查處其違法行為的。
(3)當(dāng)事人的違法行為沒有上述從輕情節(jié)的,司法行政機關(guān)應(yīng)在法定處罰幅度內(nèi)選擇最高限度處罰標(biāo)準(zhǔn)給予行政處罰,但不得高于法律規(guī)定的最高處罰限度。
二、建立規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的各項制度
1、建立行政處罰自由裁量權(quán)公開制度。將區(qū)司法局行政處罰自由裁量的標(biāo)準(zhǔn)通過適當(dāng)方式向社會公開,裁量結(jié)果應(yīng)允許社會公眾查閱(涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的除外)。
2、建立行政處罰釋明制度。在行使行政處罰自由裁量權(quán)時,應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人的陳述、申辯,對當(dāng)事人的申辯意見是否采納以及決定中有從重、從輕、減輕處罰的理由應(yīng)當(dāng)予以說明。
1制定行政處罰自由裁量權(quán)實施標(biāo)準(zhǔn)
區(qū)司法局設(shè)行政處罰職權(quán)執(zhí)法主體1個。執(zhí)法依據(jù)主要有:《中華人民共和國行政處罰法》《中華人民共和國行政法》《中華人民共和國律師法》《基層法律服務(wù)所管理辦法》基層法律服務(wù)工作者管理辦法》法律援助條例》等法律、法規(guī)、規(guī)章。其中運用行政處罰自由裁量權(quán)標(biāo)準(zhǔn)的法條。為進(jìn)一步貫徹落實國務(wù)院《全面推進(jìn)依法行政實施綱要》發(fā)[]10號)文件精神,依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和職能設(shè)置。進(jìn)一步規(guī)范司法行政執(zhí)法行為,積極推進(jìn)行政處罰自由裁量定權(quán)改革和優(yōu)化我區(qū)軟環(huán)境建設(shè),加強對行政處罰自由裁量權(quán)運行的約束和監(jiān)督,形成公正準(zhǔn)確、科學(xué)詳盡、分層、決策和管理落實的行政處罰權(quán)機制,結(jié)合我部門行政處罰執(zhí)法實際,制定《區(qū)司法局行政處罰自由裁量權(quán)實施標(biāo)準(zhǔn)》。
2劃分最低限度處罰標(biāo)準(zhǔn)、中間限度處罰標(biāo)準(zhǔn)、最高限度處罰標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)《市司法行政機關(guān)行政處罰自由裁量幅度標(biāo)準(zhǔn)》中有關(guān)行政處罰自由裁量幅度的規(guī)定。劃分為3檔,即最低限度處罰標(biāo)準(zhǔn)、中間限度處罰標(biāo)準(zhǔn)、最高限度處罰標(biāo)準(zhǔn)。
(1)當(dāng)事人同時具備下列三種情形。但不得低于法律規(guī)定的處罰最低限度:
(一)主動退還全部違法所得。
(二)制定整改措施。
(三)積極配合司法行政機關(guān)查處其違法行為的
(2)當(dāng)事人同時具備下列三種情形。
(一)主動退還部分違法所得。
(二)制定整改措施。
(三)積極配合司法行政機關(guān)查處其違法行為的
(3)當(dāng)事人的違法行為沒有上述從輕情節(jié)的司法行政機關(guān)應(yīng)在法定處罰幅度內(nèi)選擇最高限度處罰標(biāo)準(zhǔn)給予行政處罰。
二、建立規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的各項制度
1建立行政處罰自由裁量權(quán)公開制度。將區(qū)司法局行政處罰自由裁量的標(biāo)準(zhǔn)通過適當(dāng)方式向社會公開。
2建立行政處罰釋明制度。行使行政處罰自由裁量權(quán)時。對當(dāng)事人的申辯意見是否采納以及決定中有從重、從輕、減輕處罰的理由應(yīng)當(dāng)予以說明。
(二)以不正當(dāng)手段承攬業(yè)務(wù)的;
(三)在同一案件中為雙方當(dāng)事人擔(dān)任人,或者與本人及其近親屬有利沖突的法律事務(wù)的;
(四)從人民法院、人民檢察院離任后二年內(nèi)擔(dān)任訴訟人或者辯護(hù)人的;
(五)拒絕履行法律援助義務(wù)的。
二、律師具有下列情形之一的,由市級司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形進(jìn)行行政處罰。違法行為輕微并及時糾正,沒有造成危害結(jié)果的,給予警告行政處罰,可以處五千元以下的罰款,有違法所得的沒收違法所得;違法情節(jié)較為嚴(yán)重或產(chǎn)生一定危害后果的,給予停止執(zhí)業(yè)三個月處罰,可以處七千元罰款,有違法所得的沒收違法所得;拒不糾正違法行為以及其他情節(jié)嚴(yán)重,產(chǎn)生嚴(yán)重危害后果,造成一定不良社會影響的,給予停止執(zhí)業(yè)六個月處罰,可以處七千元以上一萬元以下罰款,有違法所得的沒收違法所得:
(一)私自接受委托、收取費用,接受委托人財物或者其他利益的;
(二)接受委托后,無正當(dāng)理由,拒絕辯護(hù)或者,不按時出庭參加訴訟或者仲裁的;
(三)利用提供法律服務(wù)的便利牟取當(dāng)事人爭議的權(quán)益的;
(四)泄露商業(yè)秘密或者個人隱私的。
三、律師具有下列情形之一的,市級司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形進(jìn)行行政處罰,違法行為輕微并及時糾正,沒有造成較大危害結(jié)果的,給予停止執(zhí)業(yè)六個月行政處罰,可以處一萬元罰款;有多次違法行為并造成一定危害結(jié)果及其他情節(jié)較為嚴(yán)重的,給予停止執(zhí)業(yè)一年,可以處五萬元以下的罰款,有違法所得的沒收違法所得。違法情節(jié)特別嚴(yán)重,采取不正當(dāng)手段對抗調(diào)查,造成嚴(yán)重后果的,由省級司法行政機關(guān)給予吊銷律師執(zhí)業(yè)證書,有違法所得的沒收違法所得:
(一)違反規(guī)定會見法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員,或者以其他不正當(dāng)方式影響依法辦理案件的;
(二)向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員行賄,介紹賄賂或者指使、誘導(dǎo)當(dāng)事人行賄的;
(三)向司法行政部門提供虛假材料或者有其他弄虛作假行為的;
(四)故意提供虛假證據(jù)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù),妨礙對方當(dāng)事人合法取得證據(jù)的;
(五)接受對方當(dāng)事人財物或者其他利益,與對方當(dāng)事人或者第三人惡意串通,侵害委托人權(quán)益的;
(六)擾亂法庭、仲裁庭秩序,干擾訴訟、仲裁活動的正常進(jìn)行行:
(七)煽動、教唆當(dāng)事人采取擾亂公共秩序、危害公共安全等非法手段解決爭議的;
(八)發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴(yán)重擾亂法庭秩序的言論的;
(九)泄露國家秘密的。
四、律師在受到警告處罰后一年內(nèi)又發(fā)生應(yīng)當(dāng)給予警告處罰情形的,市級司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形進(jìn)行行政處罰。情節(jié)較輕并積極改正的,給予停止執(zhí)業(yè)三個月的處罰;再次發(fā)生并造成一定不良后果的,給予停止執(zhí)業(yè)六個月的處罰;再次發(fā)生造成嚴(yán)重不良后果,認(rèn)錯態(tài)度消極的,給予止執(zhí)業(yè)一年的處罰。
五、律師在初次受到停止執(zhí)業(yè)處罰期滿后二年內(nèi)又發(fā)生應(yīng)當(dāng)給予停止執(zhí)業(yè)處罰情形的,由省級司法行政機關(guān)給予吊銷其律師執(zhí)業(yè)證書的行政處罰。
六受到停止執(zhí)業(yè)六個月處罰的律師,處罰期滿未逾三年的,不得擔(dān)任合伙人。
沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員以律師名義從事法律服務(wù)業(yè)務(wù)的,市級司法行政機關(guān)責(zé)令其停止非法執(zhí)業(yè),有違法所得的沒收違法所得,并處違法所得。
七、律師事務(wù)所具有下列情形之一的,市級司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形給予行政處罰,違法行為情節(jié)輕微并及時糾正,能主動采取彌補措施取得投訴人諒解的,給予警告處罰,可以處兩萬元以下罰款,有違法所得的沒收違法所得;違法行為較為嚴(yán)重,造成危害后果的,給予停業(yè)整頓一至六個月的處罰,可以處三至十萬元的罰款,有違法所得的沒收違法所得;違法行為情節(jié)特別嚴(yán)重,拒不糾正,造成嚴(yán)重后果和不良社會影響的,由省級司法行政機關(guān)給予吊銷律師事務(wù)執(zhí)業(yè)許可證,有違法所得的沒收違法所得:
(一)違反規(guī)定接受委托、收取費用的;
(二)違反法定程序辦理變更名稱、負(fù)責(zé)人、章程、合伙協(xié)議、住所、合伙人等重大事項的;
(三)從事法律服務(wù)以外的經(jīng)營活動的;
(四)以詆毀其他律師事務(wù)所、律師或者支付介紹費等不正當(dāng)手段承攬業(yè)務(wù)的;
(五)違反規(guī)定接受有利益沖突的案件的;
(六)拒絕履行法律援助義務(wù)的;
(七)向司法行政部門提供虛假材料或者有其他弄虛作假行為的;
(八)對本所律師疏于管理,造成嚴(yán)重后果的。
八、律師事務(wù)所因前款違法行為受到行政處罰的,對其
負(fù)責(zé)人視情節(jié)輕重給予警告或處二萬元以下罰款。
九律師事務(wù)所在受到停業(yè)整頓處罰期滿后二年內(nèi)又發(fā)生應(yīng)當(dāng)停業(yè)整頓處罰情形的,由省級司法行政機關(guān)給予吊銷該律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)證書的行政處罰。
第二節(jié)公證機構(gòu)及公證員違法行為行政處罰自由裁量權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)
一、公證機構(gòu)及其公證員具有下列情形之一的,省或設(shè)區(qū)的市級司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形給予行政處罰。違法行為顯著輕微并及時糾正,沒有造成危害結(jié)果的,給予警告處罰,有違法所得的沒收違法所得;違法行為情節(jié)較為嚴(yán)重,經(jīng)教育改正并主動消除或者減輕違法行為危害后果,積極配合查處違法行為的,對公證機構(gòu)處一至三萬元的罰款,公證員一至三千元罰款,有違法所得的沒收違法所得;違法情節(jié)嚴(yán)重,造成嚴(yán)重后果,認(rèn)錯態(tài)度消極或采取不正當(dāng)手段對抗調(diào)查等其他嚴(yán)重情形的,對公證機構(gòu)處三至五萬元的罰款,對公證員處三至五千元罰款,并可以停止執(zhí)業(yè)三至六個月,有違法所得的沒收違法所得。
(一)以詆毀其他公證機構(gòu)、公證員或者支付回扣、傭金等不正當(dāng)手段爭攬公證業(yè)務(wù)的;
(二)違反規(guī)定的收費標(biāo)準(zhǔn)收取公證費的;
(三)同時在二個以上公證機構(gòu)執(zhí)業(yè)的;
(四)從事有報酬的其他職業(yè)的;
(五)為本人及近親屬辦理公證或者辦理與本人及近親屬有利害關(guān)系的公證的。
二、公證機構(gòu)及其公證員具有下列情形之一,省或設(shè)區(qū)的市級人民政府司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形給予行政處罰。違法情節(jié)輕微,及時改正的,對公證機構(gòu)給予警告,并處二至五萬元的罰款,可以停業(yè)整頓一個月,對公證員處二至五千員罰款,可以給予三至六個月停止執(zhí)業(yè)的處罰,有違法所得的沒收違法所得;違法情節(jié)較為嚴(yán)重,經(jīng)教育后改正的,對公證機構(gòu)處五至七萬元罰款,可以給予二個月停業(yè)整頓的處罰,對公證員處五至八千元罰款,可以給予六至九個月停止執(zhí)業(yè)處罰,有違法所得的沒收違法所得;違法情節(jié)嚴(yán)重,造成嚴(yán)重后果或經(jīng)教育拒不改正的,對公證機構(gòu)處七至十萬元罰款,可以給予三個月停業(yè)整頓的處罰,對公證員處八千元以上一萬元以下罰款,可以給予九至十二月停止執(zhí)業(yè)的處罰,有違法所得的沒收違法所得。公證員違法情節(jié)特別嚴(yán)重并造成重大后果的,由省級司法行政機關(guān)給予吊銷公證員執(zhí)業(yè)證書的行政處罰,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
(一)私自出具公證書的;
(二)為不真實、不合法的事項出具公證書的;
(三)侵占、挪用公證費或者侵占、盜竊公證專用物的;
(四)毀損、篡改公證文書或者公證檔案的;
(五)泄露在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的;
(六)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)給予處罰的其他行為。
第三節(jié)基層法律服務(wù)所、基層法律服務(wù)工作者違法行為行政處罰自由裁量權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)
一、根據(jù)《**省基層法律服務(wù)條例》第二十二條和司法部《基層法律服務(wù)工作者管理辦法》第五十五條的規(guī)定,基層法律服務(wù)工作者有下列情形之一,司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形給予行政處罰。違法情形輕微,經(jīng)責(zé)令立即改正的,給予警告處罰;違法行為情節(jié)較嚴(yán)重,經(jīng)責(zé)令未及時改正的,給予停止執(zhí)業(yè)三至六個月,沒收違法所得的處罰;違法情節(jié)嚴(yán)重,經(jīng)責(zé)令仍不改正,造成較嚴(yán)重后果的,給予停止執(zhí)業(yè)六至十二個月,沒收違法所得,處違法所得二倍的罰款;違法情節(jié)特別嚴(yán)重,造成重大后果,并屢教不改的,吊銷執(zhí)業(yè)證,有違法所得的沒收違法所得,處違法所得三倍罰款,但罰款數(shù)額最高不超過三萬元。
(一)以貶損他人、抬高自己、虛假承諾或者支付介紹費等不正當(dāng)手段爭攬業(yè)務(wù)的;
(二)同時在基層法律服務(wù)所和律師事務(wù)所或者公證機構(gòu)執(zhí)業(yè),或者同時在兩個以上基層法律服務(wù)所執(zhí)業(yè)的;
(三)明知委托人的要求是非法的、欺詐性的,仍為其提供幫助的;
(四)故意泄露當(dāng)事人的商業(yè)秘密、工作秘密或者個人隱私的;
(五)私自接受委托承辦法律事務(wù),或者私自收取費用,或者向委托人索要額外報酬的;
(六)在調(diào)解、、法律顧問等執(zhí)業(yè)活動中壓制、侮辱、報復(fù)當(dāng)事人,造成惡劣影響的;
(七)在活動中收受對方當(dāng)事人、利害關(guān)系人財物或者與其惡意串通,損害委托人合法權(quán)益的;
(八)違反司法、仲裁、行政執(zhí)法工作有關(guān)制度規(guī)定,干擾或者阻礙司法、仲裁、行政執(zhí)法工作正常進(jìn)行的;
(九)泄露在執(zhí)業(yè)中知悉的國家秘密的;
(十)偽造、隱匿、毀滅證據(jù)或者故意協(xié)助委托人偽造、隱匿、毀滅證據(jù)的;
(十一)向有關(guān)司法人員、仲裁人員或者行政執(zhí)法人員行賄,或者指使、誘導(dǎo)委托人向其行賄的;
(十二)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)予處罰的其他行為。
二、基層法律服務(wù)工作者有下列情形之一,司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形給予行政處罰。違法行為輕微并及時糾正,沒有造成危害結(jié)果情形的,批評教育,可以不予行政處罰;經(jīng)責(zé)令未及時改正,有違法所得的,給予警告,沒收違法所得;經(jīng)責(zé)令屢教不改,造成嚴(yán)重后果的,沒收違法所得,并處違法所得二至三倍的罰款,但罰款總額不超過三萬元。
(一)曾擔(dān)任法官的基層法律服務(wù)工作者,在離任不滿二年內(nèi)擔(dān)任原任職法院審理的訴訟案件的人的;
(二)冒用律師名義執(zhí)業(yè)的。
(三)無正當(dāng)理由拒絕履行法律援助義務(wù)的;
(四)在活動中超越權(quán)限或者濫用權(quán),侵犯被人合法權(quán)益的;
(五)在同一訴訟、仲裁、行政裁決中,為雙方當(dāng)事人或者有利害關(guān)系的第三人,接受同一案件雙方當(dāng)事人委托的;
(六)不遵守與當(dāng)事人訂立的委托合同,拒絕或者疏怠履行法律服務(wù)義務(wù),損害委托人合法權(quán)益的;
(七)以影響案件審判、仲裁或者行政裁定結(jié)果為目的,違反規(guī)定會見有關(guān)司法、仲裁或者行政執(zhí)法人員,或者向其請客送禮的;
三、根據(jù)《**省基層法律服務(wù)條例》第二十一條和司法部《基層法律服務(wù)工作所管理辦法》第四十二條的規(guī)定,基層法律服務(wù)所有下列情形之一,司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形給予行政處罰。違法行為輕微并及時糾正,沒有造成危害結(jié)果情形的,予以警告;違法情節(jié)較為嚴(yán)重,但經(jīng)責(zé)令及時改正的,有違法所得的沒收違法所得,可以處違法所得五倍以下的罰款;違法情節(jié)嚴(yán)重,經(jīng)責(zé)令仍不改正,造成嚴(yán)重后果的,責(zé)令停業(yè)整頓,有違法所得的沒收違法所得,可以處違法所得三倍的罰款,但罰款數(shù)額最高不超過三萬元;違法情節(jié)特別嚴(yán)重,屢教不改,造成重大后果的,吊銷執(zhí)業(yè)許可證。
(一)超越業(yè)務(wù)范圍的;
(二)違反業(yè)務(wù)收費管理規(guī)定,擅自提高收費標(biāo)準(zhǔn),自立名目亂收費的。
(三)以貶損他人、抬高自己、虛假承諾或者支付介紹費等不正當(dāng)手段爭攬業(yè)務(wù)的;
(四)偽造、涂改、抵押、出租、出借本所執(zhí)業(yè)證書的;
(五)聘用不具備執(zhí)業(yè)資格的人員以基層法律服務(wù)工作者名義承辦業(yè)務(wù)的。
(六)不按規(guī)定接受年度檢查,采用弄虛作假手段騙取通過年度檢查的;
(七)未經(jīng)核準(zhǔn)登記變更本所名稱、法定代表人、執(zhí)業(yè)場所和章程,擅自分立、合并或者設(shè)立業(yè)務(wù)接待站(點)的;
(八)放縱、包庇本所基層法律服務(wù)工作者的違法違紀(jì)行為的。
(九)違反財務(wù)管理規(guī)定,私分、挪用或者以其他方式非法處置本所資產(chǎn)的;
(十)內(nèi)部管理混亂,導(dǎo)致無法正常開展業(yè)務(wù)的。
(十一)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)予處罰的其他行為。
第四節(jié)司法鑒定機構(gòu)、鑒定人違法行為行政處罰自由裁量
一、鑒定人或者鑒定機構(gòu)有下列情形之一的,省級司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形給予行政處罰。違法情節(jié)輕微并能及時改正的,給予鑒定人停止執(zhí)業(yè)三個月,鑒定機構(gòu)停業(yè)整頓三個月;違法情節(jié)較為嚴(yán)重或產(chǎn)生較大損失的,給予鑒定人停止執(zhí)業(yè)六個月以上十二個月以下的處罰,鑒定機構(gòu)給予停業(yè)整頓六個月;違法情節(jié)嚴(yán)重,造成嚴(yán)重后果和重大損失的給予鑒定人撤銷登記,鑒定機構(gòu)停業(yè)整頓十二個月:
(一)因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任給當(dāng)事人合法權(quán)益造成重大失
(二)經(jīng)人民法院依法通知,拒絕出庭作證的;
(三)提供虛假證明文件或采取其他欺詐手段,騙取登記的。
二、鑒定人泄露國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的,或者故意作虛假鑒定,出具虛假鑒定結(jié)論的,以及因過錯導(dǎo)致鑒定結(jié)論錯誤造成嚴(yán)重后果的,省級司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形給予司法鑒定人以及鑒定人執(zhí)業(yè)的司法鑒定機構(gòu)行政處罰。違法情節(jié)輕微并能及時改正的,給予鑒定人停止執(zhí)業(yè)三個月,鑒定機構(gòu)停業(yè)整頓三個月的處罰,有違法所得的,沒收違法所得,并處違法所得二倍的罰款;違法情節(jié)較為嚴(yán)重或產(chǎn)生較大損失的,給予鑒定人停止執(zhí)業(yè)十二個月,鑒定機構(gòu)停業(yè)整頓六個月的處罰,有違法所得的,沒收違法所得,并處違法所得三倍的罰款;違法情節(jié)嚴(yán)重,造成嚴(yán)重后果和重大損失的,撤銷鑒定人登記,鑒定機構(gòu)給予停業(yè)整頓十二個月的處罰有違法所得的,沒收違法所得,并處違法所得三倍的罰款。
三、根據(jù)《**省司法鑒定管理條例》第三十二條與司法部《司法鑒定人登記管理辦法》第二十八條的規(guī)定,未取得執(zhí)業(yè)證書從事司法鑒定活動的人員,省級司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形給予行政處罰。違法情形輕微,初次非法執(zhí)業(yè)的,責(zé)令其停止非法執(zhí)業(yè),沒收違法所得,并處違法所得一倍的罰款,罰款總額不超過三萬元;經(jīng)責(zé)令停止非法執(zhí)業(yè)仍繼續(xù)實施違法行為的,責(zé)令其停止違法活動,沒收違法所得,處違法所得二倍的罰款,罰款總額不超過三萬元;經(jīng)兩次以上處罰仍繼續(xù)非法執(zhí)業(yè)的,責(zé)令其停止違法活動,沒收違法所得,處違法所得三倍罰款,罰款總額不超過三萬元。
四、根據(jù)《**省司法鑒定管理條例》第三十三條與司法部《司法鑒定人登記管理辦法》第二十九條、第三十條的規(guī)定,司法鑒定人有下列情形之一的,違法情節(jié)輕微,經(jīng)責(zé)令及時改正的,省級司法行政機關(guān)情形給予警告,責(zé)令停止違法行為,有違法所得的,沒收違法所得的行政處罰。違法情節(jié)嚴(yán)重的,省級司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形給予行政處罰:違法情形較為嚴(yán)重,造成不良后果或較為嚴(yán)重?fù)p失的,給予停止執(zhí)業(yè)三至六個月,有違法所得,沒收違法所得,并處違法所得一至二倍的罰款;違法情節(jié)嚴(yán)重或造成嚴(yán)重后果和損失的,給予停止執(zhí)業(yè)六至九個月,有違法所得的,沒收違法所得,并處違法所得三倍的罰款,或者給予停止執(zhí)業(yè)十二個月的處罰;情節(jié)特別嚴(yán)重,并拒不改造成嚴(yán)重?fù)p失的,
給予撤銷登記,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:
(一)同時在兩個以上司法鑒定機構(gòu)執(zhí)業(yè)的;
(二)私自接受委托和收費的;
(三)應(yīng)當(dāng)回避而未回避的;
(四)丟失、損毀鑒定材料致使鑒定無法進(jìn)行的。
五、司法鑒定人拒絕接受司法行政機關(guān)監(jiān)督、檢查或者向其提供虛假材料的或者超出登記的執(zhí)業(yè)類別執(zhí)業(yè)的,違法情節(jié)輕微,經(jīng)責(zé)令及時改正的,省級司法行政機關(guān)情形給予警告,責(zé)令停止違法行為,違法情節(jié)嚴(yán)重的,省級司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形給予行政處罰:違法情形較為嚴(yán)重,造成不良后果或較為嚴(yán)重?fù)p失的,給予停止執(zhí)業(yè)三至六個月;違法情節(jié)嚴(yán)重或造成嚴(yán)重后果和損失的,給予停止執(zhí)業(yè)六至十二個月;情節(jié)特別嚴(yán)重,并拒不改正,造成嚴(yán)重?fù)p失的,予
撤銷登記,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
六、根據(jù)《**省司法鑒定管理條例》第二十九條和司法部《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》第三十八條的規(guī)定,未經(jīng)核準(zhǔn)或年度注冊面向社會開展有償司法鑒定服務(wù)的法人或其他組織從事司法鑒定業(yè)務(wù)的,省級司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形給予行政處罰。初次非法執(zhí)業(yè)未造成嚴(yán)重后果的,給予責(zé)令停止司法鑒定活動,有違法所得的,沒收違法所得,并處違法所得一倍的罰款,罰款總額不超過三萬元的處罰;經(jīng)責(zé)令停止司法鑒定活動仍繼續(xù)實施違法行為并造成較嚴(yán)重后果的,予以取締,有違法所得的,沒收違法所得,并處違法所得二倍罰款,罰款總額不超過三萬元的處罰;經(jīng)兩次以上處罰仍繼續(xù)非法執(zhí)業(yè),造成嚴(yán)重后果的,予以取締,有
違法所得的,沒收違法所得,并處3萬元的罰款。
七、司法鑒定機構(gòu)有下列情形之一的,違法情節(jié)輕微并及時糾正,未造成后果的,省級司法行政機關(guān)給予警告、責(zé)令改正,有違法所得沒收違法所得的行政處罰。違法情節(jié)嚴(yán)重的,省級司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形給予行政處罰:違法情形較為嚴(yán)重或有較大損失的,給予停業(yè)整頓三至六個月的處罰,有違法所得沒收違法所得,并處違法所得二至三倍款。
(一)超越核定業(yè)務(wù)范圍開展鑒定業(yè)務(wù)的;
(二)進(jìn)行轉(zhuǎn)委托鑒定的;
(三)接受與本鑒定機構(gòu)有利害關(guān)系的;
(四)委托人不能及時、全面提供鑒定材料或鑒定材料不具備鑒定條件進(jìn)行鑒定的;
(五)法律、法規(guī)或國家有關(guān)規(guī)定明確禁止或限制鑒定而進(jìn)行鑒定的;
(六)有其他可能影響鑒定公正的情形的。
八、司法鑒定機構(gòu)有下列情形之一的,違法情節(jié)輕微并及時糾正,未造成后果的,省級司法行政機關(guān)給予警告、責(zé)令改正。違法情節(jié)嚴(yán)重的,省級司法行政機關(guān)根據(jù)違法情形給予行政處罰:違法情形較嚴(yán)重或有較大損失的,給予停業(yè)整頓三至六個月的處罰;違法情節(jié)嚴(yán)重或造成重大損失的,給予停業(yè)整頓六至十二個月的處罰;違法情節(jié)特別嚴(yán)重或造成無法挽回的損失并拒不整改的,予以撤銷登記。
(一)未經(jīng)依法登記擅自設(shè)立分支機構(gòu)的;
(二)未依法辦理變更登記的;
(三)組織未取得《司法鑒定人執(zhí)業(yè)證》的人員從事司法鑒定業(yè)務(wù)的;
(四)無正當(dāng)理由拒絕接受司法鑒定委托的;
(五)違反司法鑒定收費管理辦法的;
(六)支付回扣、介紹費,進(jìn)行虛假宣傳等不正當(dāng)行為的;
(七)拒絕接受司法行政機關(guān)監(jiān)督、檢查或者向其提供虛假材料的。
第五節(jié)實施行政處罰執(zhí)法人員隨意處罰責(zé)任追究
根據(jù)《**省行政機關(guān)工作人員行政過錯責(zé)任追究試行辦法》,司法行政機關(guān)行政執(zhí)法人員在實施行政處罰時,有下列情形之一不按法律法規(guī)隨意處罰的,初次違反,主動糾正并有效阻止后果發(fā)生,未發(fā)生不良影響的,給予批評教育,免予處理;兩次違反并造成一定后果,產(chǎn)生不良影響的,責(zé)令作出檢查,并暫扣行政執(zhí)法證;違反情節(jié)惡劣,干擾行政過錯調(diào)查,行政過錯行為造成惡劣影響或嚴(yán)重不良后果的,
吊銷行政執(zhí)法證,并調(diào)離工作崗位。
(一)無法定依據(jù)實施行政處罰的;
(二)不按照法定處罰種類、幅度和程度實施行政處罰的;
一、當(dāng)前稅收執(zhí)法中稅務(wù)行政處罰方面存在的問題和不足
(一)稅收執(zhí)法人員素質(zhì)和水平參差不齊,直接影響行政處理的公正性和公平性。從稅務(wù)干部隊伍收管理的現(xiàn)狀看,素質(zhì)問題始終成為制約隊伍建設(shè)和稅收工作發(fā)展的重要因素。由于干部隊伍文化層次、學(xué)歷層次和專業(yè)層次不高,缺乏專業(yè)人才,使我們的稅收執(zhí)法工作成為形式,始終停留在過去“開票罰款”老路子上。很多同志,尤其是一些老同志片面地理解“執(zhí)法就是處罰”,在處罰執(zhí)法過程中,由于受一些主觀的、客觀的因素制約,在環(huán)節(jié)之間,權(quán)力之間形成制約脫節(jié),加上執(zhí)法人員自身素質(zhì)和業(yè)務(wù)水平的差異,以及社會上一些不正之風(fēng)的影響,導(dǎo)致個別執(zhí)法人員在實施行政處罰時,有的重情輕法,隨意降低處理格次,甚至濫用自由裁量權(quán),裁量不當(dāng),畸輕畸重,使稅收執(zhí)法工作有失公允。
(二)稅收征納環(huán)境不優(yōu),直接制約稅務(wù)行政處罰的規(guī)范性和嚴(yán)肅性。市場經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì),客觀上要求有一個公平的法制環(huán)境。在市場經(jīng)濟(jì)中,稅收法律是征稅主體和納稅主體都必須共同遵守的規(guī)范。但是,少數(shù)稅務(wù)機關(guān)在稅收征收管理和稅務(wù)行政處罰工作中,不能客觀、公平地對待每一納稅人,征稅與納稅之間不能完全對待,稅收執(zhí)法服務(wù)工作不到位等現(xiàn)象,不僅影響了市場經(jīng)濟(jì)下的公平競爭,還損害納稅人的合法利益,這便是對依法納稅的納稅人的明顯不公,容易導(dǎo)致偷逃避稅等現(xiàn)象的發(fā)生,同時也容易使一些納稅人產(chǎn)生抵觸情緒。在市場經(jīng)濟(jì)中,法制經(jīng)濟(jì)要求稅務(wù)機關(guān)必須承認(rèn)并尊重納稅主體的稅收權(quán)利,處罰必須公正、公平、公開地進(jìn)行,以優(yōu)化稅收環(huán)境,提高納稅意識,規(guī)范稅收秩序,共同營造良好的征納氛圍。
(三)稅務(wù)行政執(zhí)法存在自由裁量空間,直接影響行政處罰的統(tǒng)一性和標(biāo)準(zhǔn)性。國家稅務(wù)總局根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》、《中華人民共和國稅收征收管理法》對稅務(wù)違法案件處罰標(biāo)準(zhǔn)作了一定程度的細(xì)化,同時也給予稅務(wù)執(zhí)法人員在實施行政處罰時一定的自由裁量權(quán)。此舉在一定程度上實現(xiàn)了對基層稅務(wù)機關(guān)執(zhí)法本身的規(guī)范和監(jiān)督,如國家稅務(wù)總局稽查局制定的偷稅案件行政處罰標(biāo)準(zhǔn),對納稅人采取擅自銷毀賬簿或者隱匿賬簿、會計憑證的手段進(jìn)行偷稅的行為,處以所偷稅款2倍以上5倍以下的罰款。法律賦予稅務(wù)機關(guān)行政處罰自由裁量權(quán)的目的,是為了使執(zhí)法主體能在法律規(guī)定的原則和幅度內(nèi),根據(jù)實際工作中的具體情況更準(zhǔn)確地體現(xiàn)法律的立法宗旨。但行政處罰中處罰自由裁量權(quán)并不是任意裁量權(quán),稅務(wù)機關(guān)在實施行政處罰自由裁量權(quán)時的裁量行為,從形式上看不管處罰數(shù)額多大似乎都是合乎法律的行為。但是,事實上,盡管上級局在處罰的標(biāo)準(zhǔn)幅度方面做了一些比較細(xì)的規(guī)定。但還是有較大的處罰空間,往往容易寄生收人情稅、罰人情款等腐敗問題。
二、造成稅務(wù)行政執(zhí)法存在問題的根本原因
(一)腐朽思想侵蝕,價值觀念變形。少數(shù)稅務(wù)人員金錢至上,唯利是圖,是產(chǎn)生執(zhí)法不公、稅收處罰不嚴(yán)的主觀原因。隨著經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深入,市場經(jīng)濟(jì)呈多元化和開放性,稅收對經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的介入具有廣泛性和滲透性。稅收所處的環(huán)境日趨復(fù)雜化,稅務(wù)人員與外界事物的接觸也日益頻繁。社會上一些消極意識、極端個人主義、利己主義、享樂主義的風(fēng)氣“侵蝕”著稅務(wù)人員,少數(shù)人受錯誤的價值觀念誘導(dǎo)和制度以外的經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)動,滑進(jìn)金錢之上、唯利是圖的誤區(qū)。那種認(rèn)為“靠山吃山,靠稅吃稅”的觀點,就是這種價值觀念發(fā)生扭曲變形的反映。
(二)征管改革滯后,制度不配套,致使管理環(huán)節(jié)出現(xiàn)漏洞,是引發(fā)執(zhí)法偏差、執(zhí)法不嚴(yán)、以稅謀私的客觀原因。目前由于受一些主觀的、客觀的因素制約,征管改革的步伐參差不齊,相關(guān)內(nèi)容也不可能一次性到位,稅收管理缺乏透明度,在環(huán)節(jié)之間,權(quán)力之間未形成制約,出現(xiàn)“漏洞”,讓稅務(wù)執(zhí)法不規(guī)范者有機可乘,為腐敗現(xiàn)象的滋生,提供了土壤和條件。
(三)監(jiān)督機制不健全,監(jiān)督方式單一,查處偏寬,少數(shù)人心存僥幸、鋌而走險,是引發(fā)執(zhí)法和處罰不公的間接因素。目前稅務(wù)部門在改革中,機構(gòu)設(shè)置不可能盡善盡美。極少數(shù)單位目前存在的有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)、違法不糾的現(xiàn)象,使一些規(guī)章規(guī)章制度盡管三令五申仍形同虛設(shè),對已暴露出的一些問題,有的領(lǐng)導(dǎo)持“家丑不可外揚”的觀點,對同志所謂“負(fù)責(zé)”的態(tài)度,大事化小、小事化了。一味實施“教育從嚴(yán),處理從寬”,監(jiān)督弱化,處理偏寬,致使某些思想素質(zhì)不高的蛻化變質(zhì)分子,有恃無恐,鋌而走險,嚴(yán)重?fù)p害了稅務(wù)部門的社會形象。
三、對細(xì)化稅務(wù)違法案件行政處罰標(biāo)準(zhǔn)的幾點建議
(一)加強執(zhí)法監(jiān)督,建立制約機制,確保稅務(wù)違法處罰標(biāo)準(zhǔn)的實施。執(zhí)法監(jiān)督是厲行法治的一個重要環(huán)節(jié),是正確執(zhí)行稅法的重要保證。因此,加強執(zhí)法監(jiān)督,建立稅務(wù)違法案件行政處罰典型案例庫,細(xì)化稅務(wù)違法案件行政處罰標(biāo)準(zhǔn),必須有高素質(zhì)的執(zhí)法人員隊伍與有效的監(jiān)督制約機制作保障。在具體的典型案例庫細(xì)化處罰標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行過程中,負(fù)責(zé)審理案件的人員要有高度的事業(yè)心和責(zé)任感,既要做到業(yè)務(wù)精、定案實,又要做到對號準(zhǔn)、把關(guān)嚴(yán)。同時,建立健全稅務(wù)行政違法案件內(nèi)部集體會審復(fù)審制度,對稅務(wù)行政處罰權(quán)力運作的過程實行全程監(jiān)控,并與聽證、責(zé)任追究、廉政建設(shè)和樹立“法治型”國稅機關(guān)等一系列內(nèi)外部監(jiān)督制約機制和有關(guān)活動結(jié)合起來,形成合力,建立起有效的監(jiān)控網(wǎng)絡(luò)體系,最大限度地減少稅務(wù)行政執(zhí)法中的隨意性,不斷提高稅務(wù)人員自身素質(zhì),防止并及時處理一切違法與不當(dāng)行為,保證行政處罰細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)真正落實到實處。通過執(zhí)法監(jiān)督可以及時發(fā)現(xiàn)有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)、違法不糾問題。如何在稅法規(guī)定的幅度之內(nèi)更準(zhǔn)確地運用處罰標(biāo)準(zhǔn),打擊稅收違法,做到既維護(hù)稅法的嚴(yán)肅性,又能體現(xiàn)稅收的公平性,筆者認(rèn)為稅務(wù)機關(guān)實施的稅務(wù)行政處罰行為,在堅持合法的前提下,可參照國際慣例和《行政處罰法》所規(guī)定的公正、公平、公開的基本原則,對納稅人的稅務(wù)違法行為,根據(jù)其違法情節(jié)的輕重,一把尺子量到底,細(xì)化稅務(wù)違法案件行政處罰標(biāo)準(zhǔn)。
(二)強化典型案例宣傳,公開細(xì)化處罰標(biāo)準(zhǔn),營造良好納稅氛圍。目前,納稅人稅法意識比較淡薄,與稅務(wù)部門的宣傳力度不夠有著一定的關(guān)系。稅收法制建設(shè)在抓內(nèi)部執(zhí)法人員的法治素質(zhì)的同時,在外部環(huán)境上如何提高納稅人依法納稅意識則是一項長期的、非常重要的工作。其中,典型案例的宣傳,公開細(xì)化稅務(wù)行政處罰標(biāo)準(zhǔn),也是法制宣傳的重要內(nèi)容。
稅務(wù)執(zhí)法機關(guān)可通過向納稅人印發(fā)典型案例宣傳資料,定期舉辦稅務(wù)違法案例講評班,建立典型案例處罰標(biāo)準(zhǔn)互聯(lián)網(wǎng)站等形式進(jìn)行宣傳,使廣大納稅人能明確自己在處理稅務(wù)事宜時應(yīng)盡的義務(wù)與擁有的權(quán)利,牢固樹立依法納稅、自覺納稅的觀念。同時,宣傳稅務(wù)違法案件行政處罰的案例化,標(biāo)準(zhǔn)化,還可以以案釋法,以儆效尤,使納稅人了解稅務(wù)機關(guān)執(zhí)法的原則、程序與內(nèi)容,增強納稅人的法制觀念,達(dá)到宣傳與教育并舉的良好效果,在社會上形成崇尚依法誠信納稅、抵御違法偷稅的良好社會風(fēng)尚。
__年5月—10月
(一)加強行政執(zhí)法資質(zhì)管理工作
1.加強行政執(zhí)法人員資格管理。行政執(zhí)法人員必須是在編工作人員,并通過綜合法律知識考試和專業(yè)法律知識考試,做到持證上崗、亮證執(zhí)法。未取得行政執(zhí)法資格的不得從事行政執(zhí)法活動,已從事行政執(zhí)法工作的,應(yīng)調(diào)離行政執(zhí)法工作崗位。(責(zé)任股室:法制股)
2.建立行政執(zhí)法人員信息管理制度。及時將本局行政執(zhí)法人員信息錄入行政執(zhí)法人員網(wǎng)上查詢系統(tǒng),接受社會監(jiān)督,并按要求對行政執(zhí)法人員進(jìn)行清理,建立行政執(zhí)法人員檔案,完善動態(tài)管理機制。(責(zé)任股室:法制股、法律服務(wù)股、公證處、基層股、安幫股)
3.完善行政執(zhí)法經(jīng)費保障機制。加大執(zhí)法裝備經(jīng)費投入力度,配備執(zhí)法取證所需的錄音、照相、錄像、電腦等設(shè)備,確保各執(zhí)法人員依法履行職責(zé)。(責(zé)任股室:計財裝備股、法制股)
(二)規(guī)范行政執(zhí)法培訓(xùn)工作
4.嚴(yán)格落實行政執(zhí)法資格培訓(xùn)考試制度。對新進(jìn)的行政執(zhí)法人員實行持證上崗制度,凡新進(jìn)人員除法律、行政法規(guī)和部委規(guī)章規(guī)定須參加國家行政主管部門組織的行政執(zhí)法人員資格考試外,必須參加縣法制辦統(tǒng)一安排的綜合法律知識培訓(xùn)考試和其他專業(yè)知識培訓(xùn)考試,確保考試合格并取得行政執(zhí)法證。(責(zé)任股室:法制股)
5.建立依法行政學(xué)習(xí)培訓(xùn)長效機制。嚴(yán)格落實中心組學(xué)法制度、講座制度、干部法律培訓(xùn)制度及干部任用考試考核制度。今年舉辦兩期專題培訓(xùn)班,對執(zhí)法人員開展基本法律知識、基本業(yè)務(wù)知識、新法律法規(guī)、執(zhí)法職業(yè)道德等方面內(nèi)容的培訓(xùn),進(jìn)一步提高執(zhí)法人員的綜合法律素質(zhì)。同時建立行政執(zhí)法人員培訓(xùn)檔案,將培訓(xùn)情況、學(xué)習(xí)成績等作為考核內(nèi)容和職務(wù)晉升的依據(jù)之一。(責(zé)任股室:政治部、法制股)
(三)堅持公正文明執(zhí)法
6.樹立公正文明執(zhí)法理念。行政執(zhí)法人員必須嚴(yán)格按照法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的職權(quán)范圍實施行政執(zhí)法行為,不得,不得超越職權(quán),不得不履行或拖延履行法定職責(zé)。在從事具體行政執(zhí)法活動時,應(yīng)當(dāng)儀表整潔、語言文明、舉止得體、方式得當(dāng),不得使用粗俗、歧視、侮辱以及威脅性語言,不得刁難當(dāng)事人,或做出有損執(zhí)法人員形象的行為。(責(zé)任股室:法制股、法律服務(wù)股、公證處、基層股、安幫股)
7.構(gòu)建行政執(zhí)法信息平臺。推行行政權(quán)力公開運行機制,利用電子技術(shù)手段和政務(wù)網(wǎng)資源,構(gòu)建行政執(zhí)法信息平臺。積極推進(jìn)行政處罰結(jié)果網(wǎng)上公開,依法、合理、有序地向社會公眾公開行政處罰對象、違法事實、適用法律依據(jù)、自由裁量情形、行政處罰措施等行政處罰信息,促進(jìn)行政執(zhí)法陽光透明、公平公正。(責(zé)任股室:局法制股)
8.提高行政執(zhí)法文書質(zhì)量。規(guī)范使用執(zhí)法文書,及時調(diào)整文書格式。推行說理性行政處罰文書,把握行政執(zhí)法的重點環(huán)節(jié),在行政執(zhí)法文書中用充分的說理來論證處理違法行為的理由、依據(jù)和處罰內(nèi)容,進(jìn)一步提升行政處罰文書的說服力和公信力。(責(zé)任股室:法制股、法律服務(wù)股、公證處、基層股、安幫股)
(四)強化行政執(zhí)法監(jiān)督和問責(zé)
9.積極開展行政執(zhí)法專項檢查。圍繞年度依法行政重點工作,針對規(guī)范行政裁量權(quán)工作開展情況、說理性行政處罰文書推行情況、零處罰零許可情況、行政執(zhí)法人員持證上崗和亮證執(zhí)法情況、行政首長出庭應(yīng)訴情況、法律建議、復(fù)議建議或意見反饋情況等工作適時開展行政執(zhí)法專項檢查,發(fā)現(xiàn)問題及時整改。(責(zé)任股室:法制股)
各社區(qū)居委會、各有關(guān)單位:2009年辦事處司法行政工作的指導(dǎo)思想是:深入貫徹黨的十六屆五中、六中全會和區(qū)委七屆九次、十次全會精神,全面落實“三個代表”重要思想和科學(xué)發(fā)展觀,按照省、市、區(qū)司法行政工作會議的部署要求,緊緊圍繞區(qū)委區(qū)政府工作大局,全面推進(jìn)“法治新浦”、“平安新浦”建設(shè),加大基層基礎(chǔ)工作力度,著力提高推進(jìn)民主政治的能力,構(gòu)建和協(xié)社會的能力,改造特殊群體的能力和隊伍履行職責(zé)的能力,為構(gòu)建和協(xié)社會、服務(wù)跨越發(fā)展貢獻(xiàn)力量。2009年工作目標(biāo)是:1、全面實施“五五”普法和依法治理工作;2、認(rèn)真落實黨風(fēng)廉政建設(shè)責(zé)任制。建立教育、制度、監(jiān)督并重的懲防體系,深入開展反腐倡廉教育,制度健全,責(zé)任到位。無違法違紀(jì)現(xiàn)象發(fā)生,無越級上訪事件;3、落實學(xué)法制度,抓好重點對象學(xué)法,領(lǐng)導(dǎo)干部學(xué)法列入黨委中心組學(xué)法計劃;4、加強司法所規(guī)范化創(chuàng)建工作,達(dá)到市級規(guī)范化要求;5、進(jìn)一步完善“大調(diào)解”各項制度,繼續(xù)探索“大調(diào)解”平臺作用以及功能的發(fā)揮。
一、全面提高司法行政隊伍的綜合素質(zhì)司法行政工作直接面對基層,面對群眾。司法行政工作隊伍的綜合素質(zhì)如何直接影響到一個地區(qū)的穩(wěn)定和發(fā)展,因此,2009年,我處司法行政工作一個至關(guān)重要的工作就是全面提升隊伍的綜合素質(zhì)。一是繼續(xù)加強與工作業(yè)務(wù)相關(guān)的專業(yè)知識、技能的業(yè)務(wù)培訓(xùn),以務(wù)實和求實為工作目標(biāo),做到通識與通才培訓(xùn)兼顧。二是進(jìn)一步要求工作人員和基層調(diào)解員進(jìn)行與業(yè)務(wù)相關(guān)的其他學(xué)科的自學(xué),進(jìn)一步提高法律文書制作的水平。三是注重工作經(jīng)驗的積累和運用。特別是相似案件處理方法比較分析,有助于提高業(yè)務(wù)技能。
二、繼續(xù)發(fā)揮“大調(diào)解”平臺作用及其功能首先,要進(jìn)一步將工作力量、工作重心前移,把摸排和預(yù)防工作放在工作的重點來抓,做到宜散不宜聚,宜疏不宜堵,宜鈍不宜激,宜小不宜大,把鈍化控制矛盾的形成和激化作為前移工作重點,進(jìn)一步減小大調(diào)解平臺的壓力。其次,抓人民調(diào)解的潛能挖掘。人民調(diào)解是我們一項重要的傳統(tǒng)業(yè)務(wù),要充分彰顯人民調(diào)解在“大調(diào)解”機制中的主力軍地位,進(jìn)一步完善人民調(diào)解組織網(wǎng)絡(luò),著力提高調(diào)解人員整體素質(zhì)。要認(rèn)真做好矛盾糾紛排查調(diào)處工作,年內(nèi)有計劃地組織開展4次糾紛排查活動,集中調(diào)處和化解帶有規(guī)律性、季節(jié)性的矛盾糾紛,調(diào)解率達(dá)到100%,調(diào)處成功率達(dá)到98%以上。
三、全面提升社區(qū)矯正工作質(zhì)量,繼續(xù)落實安置幫教措施我處社區(qū)矯正工作重點,是要在提高社區(qū)矯正工作質(zhì)量上下功夫。要按照“重在矯正”的要求,進(jìn)一步創(chuàng)新方法,不斷提高矯正程序的嚴(yán)密性和矯正手段的科學(xué)性,充分利用社會資源,增強矯正隊伍的綜合素質(zhì)和整體合力,努力提高矯正質(zhì)量。要按照“抓住重點、培育亮點、形成特色”的要求,著力完善規(guī)章制度、質(zhì)量評估、安全保證等體系建設(shè),加強調(diào)查研究,強化實踐總結(jié)。進(jìn)一步加大宣傳力度,動員全社會來關(guān)心支持社區(qū)矯正工作,努力營造一個良好的工作環(huán)境。要加強對矯正對象的監(jiān)督管理,完善矯正工作程序,健全志愿者隊伍,加大督查指導(dǎo)力度,提高矯正質(zhì)量,確保矯正對象不脫漏管和無重新犯罪現(xiàn)象。
四、扎實做好“五五”普法啟動工作,實現(xiàn)普法和依法治理水平新提高區(qū)“五五”普法規(guī)劃將于5月出臺,我們要按照區(qū)“五五”普法規(guī)劃和《建設(shè)法治新浦實施綱要》的目標(biāo)要求,在充分調(diào)研論證的基礎(chǔ)上,完成辦事處“五五”普法規(guī)劃。要按照推進(jìn)“法治新浦”建設(shè)工作會議的要求,積極參與法治新浦建設(shè),以深入開展“五五”普法為契機,把增強領(lǐng)導(dǎo)干部和執(zhí)法人員的法制觀念和依法辦事能力作為推進(jìn)“法治新浦”建設(shè)的關(guān)鍵。要適應(yīng)要求,不斷創(chuàng)新普法教育形式,進(jìn)一步提高法制宣傳教育的實效性。要深化對青少年和流動人口等重點對象的普法活動,為區(qū)大開發(fā)、大建設(shè)、大發(fā)展?fàn)I造良好的法制環(huán)境。要進(jìn)一步深化基層依法治理工作,繼續(xù)協(xié)調(diào)民政部門做好“民主法治示范區(qū)”創(chuàng)建活動,創(chuàng)建率要達(dá)到70%。要深入開展法律進(jìn)社區(qū)、法律進(jìn)校園等活動,完善和健全充滿活力的基層自治機制,不斷提高基層民主法制建設(shè)水平。
(一)多方借鑒,充實基礎(chǔ)。為了建立行政處罰裁量執(zhí)行細(xì)則、規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán),按照年初工作安排,20*年8月至11月,我們召集各有關(guān)科室負(fù)責(zé)人,先后研究了《遼寧省民政廳行政處罰自由裁量權(quán)指導(dǎo)標(biāo)準(zhǔn)》、《*市民政局細(xì)化行政處罰自由裁量權(quán)指導(dǎo)標(biāo)準(zhǔn)編制說明》、《*市*區(qū)民政局行政處罰自由裁量權(quán)實施意見》等對我局建立行政處罰裁量基準(zhǔn)制度、規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)具有借鑒意義的材料。通過召開座談會和實地調(diào)查等方式進(jìn)行調(diào)研,還通過電話等渠道,了解我市其他縣(市、區(qū))對行政處罰裁量基準(zhǔn)制度的構(gòu)建設(shè)計及運行情況,為我局建立合理、規(guī)范的行政處罰裁量基準(zhǔn)制度奠定了一定基礎(chǔ)。
(二)深入調(diào)查,全面研究。結(jié)合民政“走百訪千”活動,我們圍繞民政行政執(zhí)法中的自由裁量權(quán)這一重點問題,積極開展社會調(diào)查,從各個角度,特別是群眾的角度對民政行政執(zhí)法中自由裁量權(quán)的環(huán)節(jié)、范圍、存在問題及其原因進(jìn)行了全面深入的分析,對實踐中如何正確運用自由裁量權(quán)提出了對策和建議。我市其它市縣和執(zhí)法部門尚未開展此項工作。總體看,我局建立行政處罰裁量實施細(xì)則、規(guī)范行政執(zhí)法自由裁量權(quán),還是進(jìn)行了一些有益的探索和設(shè)計的。
(三)廣泛征詢,集體討論。通過召開黨組會議研究、征求各科室意見,有人認(rèn)為:自由裁量權(quán)是法律、法規(guī)、規(guī)章賦予行政執(zhí)法人員的職權(quán),過細(xì)會束縛行政執(zhí)法人員手腳,不利于行政執(zhí)法人員執(zhí)法。通過集思廣益,我們仔細(xì)斟酌度量,最終結(jié)合*特色、*民政現(xiàn)狀形成了《*區(qū)民政局行政處罰自由裁量標(biāo)準(zhǔn)(試行)》。
二、存在問題
行政處罰自由裁量權(quán)就像一把雙刃劍,如果行使得當(dāng),則能實現(xiàn)個案正義;如被濫用,則極易侵犯相對人的合法權(quán)益。通過我局調(diào)研發(fā)現(xiàn),行政執(zhí)法機關(guān)及其執(zhí)法人員行使行政處罰自由裁量權(quán)主要存在以下問題:
(一)處罰不公。一般來說,民政業(yè)務(wù)涉及范圍廣,各執(zhí)法業(yè)務(wù)之間無交錯關(guān)聯(lián),執(zhí)行過程中,不可能由一個人決定裁量。而行政處罰的具體作出者是執(zhí)法人員,執(zhí)法人員對法律理解的局限性及受不良外部因素的影響,在行使自由裁量權(quán)時,容易出現(xiàn)畸輕畸重、行政處罰自由裁量顯失公平的現(xiàn)象。
(二)裁量權(quán)運用不當(dāng)。在執(zhí)法辦案中,法律規(guī)定對同一類案件可以根據(jù)自由裁量權(quán)作出不同處理,執(zhí)法人員往往考慮相對人的社會地位、政治背景、經(jīng)濟(jì)狀況等因素,對類似的事實、情節(jié)、后果作出不一致的處罰,導(dǎo)致自由裁量權(quán)運用不當(dāng)。
造成行政處罰處罰自由裁量權(quán)不當(dāng)行使的主要原因:
(一)執(zhí)法人員素質(zhì)參差不齊。行政處罰自由裁量權(quán)運用得如何,和執(zhí)法人員的素質(zhì)有著直接的關(guān)系。在我局行政執(zhí)法人員中,包括取得行政執(zhí)法證的同志,相當(dāng)一部分沒有經(jīng)過系統(tǒng)的法律專業(yè)知識和行政管理知識培訓(xùn),理解法律條文比較膚淺,對案件性質(zhì)和情節(jié)的認(rèn)定,常因個人能力、水平的限制而出現(xiàn)偏差。
(二)價值取向和感情因素的影響。執(zhí)法人員的權(quán)力觀、地位觀、利益觀特別是價值判斷標(biāo)準(zhǔn)如果受到地方利益、部門利益乃至個人利益的影響,再加上“人情關(guān)系”,自由裁量權(quán)就會發(fā)生偏差。容易造成輕錯重罰,重錯輕罰,同案不同罰的情況,最終引起不必要的矛盾。
(三)執(zhí)法依據(jù)與地區(qū)實際情況的差異。自由裁量的依據(jù)一般是中央、省級單位制定的法律、法規(guī),其實涵蓋面廣,對基層實際操作的指導(dǎo)相對較為模糊,而地方長期以來管理執(zhí)行的差異較大,特別是民政執(zhí)法的幾項業(yè)務(wù),比如生態(tài)墓規(guī)格的要求,就可能導(dǎo)致“大家都超標(biāo),誰超得多”的情況,最終,使我們的行政處罰裁量工作陷入類似“以五十步笑百步,罰百步不罰五十步”的境地。
三、工作建議
建立行政處罰裁量基準(zhǔn)制度不是創(chuàng)設(shè)新的處罰標(biāo)準(zhǔn),而是對處罰標(biāo)準(zhǔn)的階梯化、細(xì)化,使行政處罰更具操作性,其積極意義:
一是建立和完善裁量細(xì)則,對授權(quán)過于寬泛的法律、法規(guī)、規(guī)章條文進(jìn)行細(xì)化,以彌補法律不周延的固有缺陷,延伸法律的功能和作用,規(guī)范行政機關(guān)及其執(zhí)法人員的執(zhí)法行為。
二是壓縮了自由裁量的空間,使模糊的規(guī)定明確化,將寬泛的幅度具體化,減少了自由裁量權(quán)被濫用的可能性
一、事實認(rèn)定需要證明標(biāo)準(zhǔn)
(一)行政處罰的事實認(rèn)定過程:以事實為根據(jù)還是以證據(jù)為根據(jù)
我們經(jīng)常講,行政處罰應(yīng)當(dāng)以事實為根據(jù)。但大多數(shù)情況下,執(zhí)法人員不是違法事實的直接感知者,對于執(zhí)法人員來說,違法事實是永遠(yuǎn)不可能重現(xiàn)的過去。對于未曾直接感知的過去,只能通過各種手段去認(rèn)識和判斷。而這一認(rèn)識以及判斷過程所產(chǎn)生的結(jié)果,嚴(yán)格地講不是事實本身,而是一種對過去的確信或者懷疑的心理狀態(tài)。所以,作為行政處罰適用前提的違法事實,是靠執(zhí)法人員透過各種證據(jù)對事實的認(rèn)定。當(dāng)這種認(rèn)定在法律上被認(rèn)為是可以接受時,這種認(rèn)定就可以作為法律上的真實而成為法律適用的前提。從這個角度上說,在執(zhí)法人員眼中,只可能有法律上的真實,不可能有絕對的真實。試分析一個案件查處過程:行政機關(guān)接到舉報,查處一起銷售假藥案,行政機關(guān)對相對人是否實施了銷售假藥行為并未直接感知,行政機關(guān)只能通過調(diào)查取證,收集一系列的證據(jù):如相對人的銷售記錄、舉報者提供的由相對人開具的發(fā)票、對該藥品的檢驗報告等等。最后,行政機關(guān)對該相對人作出了行政處罰。行政機關(guān)靠什么作出行政處罰呢?靠的不是事實本身,因為這一事實只是在過去存在的,最后促使行政機關(guān)作出行政處罰的是行政機關(guān)通過證據(jù)對相對人過去曾經(jīng)有過銷售假藥行為這個待證對象形成的確信。換句話說,作為行政處罰適用前提的是證據(jù),而不是事實本身。
(二)行政處罰證明標(biāo)準(zhǔn)的含義
既然是證據(jù)促使行政機關(guān)確信曾經(jīng)發(fā)生過違法事實,從而作出了處罰決定,行政機關(guān)的這種確信就應(yīng)當(dāng)有個標(biāo)準(zhǔn),即在法律上可以被接受的最低的限度,否則,行政機關(guān)根據(jù)證據(jù)認(rèn)定事實成為一種任性的行為,法律適用的公正性目標(biāo)就無法實現(xiàn);不僅如此,如果缺乏這個限度,司法對行政處罰的審查也就沒有統(tǒng)一的尺度,法官對行政機關(guān)的確信的評價也將成為任性的行為,這樣會造成法制不統(tǒng)一的現(xiàn)象。所以,無論是行政執(zhí)法還是司法審查,在客觀上都要求法律對這個限度進(jìn)行確定。而法律的目的之一,也正是要通過設(shè)計各種規(guī)則盡量地去排除可能出現(xiàn)的任性。
在證據(jù)學(xué)上,這個限度稱為證明標(biāo)準(zhǔn)。證明標(biāo)準(zhǔn)要解決的問題是證據(jù)到什么程度時,才能認(rèn)定待證事實。具體到行政處罰中,證明標(biāo)準(zhǔn)就是證據(jù)達(dá)到行政機關(guān)對待證事實進(jìn)行認(rèn)定的最低(必要)限度。也就是說,當(dāng)用來證明一個待證事實的證據(jù)達(dá)到這個限度或者要求時,這個待證事實在法律上就視為真實存在。在法律上視為真實存在,就意味著行政處罰的證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)與行政復(fù)議、行政訴訟中審查具體行政行為時的復(fù)議機關(guān)、法院采用的證明標(biāo)準(zhǔn)相同。如果行政復(fù)議和行政訴訟中采用的證明標(biāo)準(zhǔn)與行政處罰的證明標(biāo)準(zhǔn)不同,那么行政處罰的證明標(biāo)準(zhǔn)對行政機關(guān)來說是沒有什么意義的——行政訴訟對行政處罰合法性的判斷對行政機關(guān)來說具有最終性,對行政機關(guān)來說,行政處罰必須要能夠經(jīng)受起法院的審查,才是行政機關(guān)所追求的有意義的“合法性”。所以行政處罰證明標(biāo)準(zhǔn)同時也是行政復(fù)議、行政訴訟中對行政處罰進(jìn)行審查的證明標(biāo)準(zhǔn)。
證明標(biāo)準(zhǔn)作為一種帶有主觀色彩的東西,能否被法律尤其是成文法所確定呢?答案應(yīng)當(dāng)是肯定的。它雖然是無形的,存在于人們內(nèi)心中的東西,但同時也是客觀存在的,因為運用證據(jù)對案件事實加以證明的過程是人有目的的認(rèn)識過程,這種認(rèn)識過程是有規(guī)律的,人們完全可以通過經(jīng)驗積累和理論分析來把握它。法律完全可以對之作出確定。實際上,無論對待證明標(biāo)準(zhǔn)理論的態(tài)度如何,法律中是否明確規(guī)定,證明標(biāo)準(zhǔn)這一尺度還是在認(rèn)定事實過程中起著決定性的作用。
二、現(xiàn)行法的規(guī)定和實踐中的困惑
(一)現(xiàn)行法的規(guī)定及其不足
1、《行政處罰法》
作為規(guī)范行政處罰行為的基本法律,《行政處罰法》對行政處罰的事實認(rèn)定進(jìn)行了要求和規(guī)范。其中對事實認(rèn)定的要求是:“以事實為依據(jù)”(第4條第2款);“必須查明事實,違法事實不清的,不得給予行政處罰”(第30條)。但“以事實為依據(jù)“、“查明案件事實”這樣的規(guī)定,并沒有為行政機關(guān)提供證明標(biāo)準(zhǔn)這一認(rèn)定事實的最低限度。因為“以事實為依據(jù)”的要求在實踐中只能落實為“以認(rèn)定的事實為依據(jù)“;而“查明案件事實”是對行政機關(guān)的最高的要求,不是最低的限度。其實,什么情況下算作“查明案件事實”,才是應(yīng)當(dāng)作出明確規(guī)定的??梢姟缎姓幜P法》并未對證明標(biāo)準(zhǔn)這個事實認(rèn)定的關(guān)鍵問題作出明確。
2、《行政訴訟法》
雖然我國行政程序立法滯后,《
行政訴訟法》中卻包含了許多對行政行為的規(guī)范,甚至對證明標(biāo)準(zhǔn)問題,行政訴訟法也作了一定的明確?!缎姓V訟法》第54條第(二)項規(guī)定:主要證據(jù)不足的,人民法院可以判決撤銷或部分撤銷具體行政行為。根據(jù)該規(guī)定,法院如認(rèn)為被訴行政處罰的事實認(rèn)定屬于主要證據(jù)不足,就會否定行政機關(guān)的事實認(rèn)定,撤銷處罰決定。將該規(guī)定作反對解釋,如果行政處罰不屬于主要證據(jù)不足,就不會被法院撤銷。法律從否定的角度明確了一個原則:如果主要證據(jù)不足,案件事實就不能進(jìn)行認(rèn)定。這其實就是法律對行政處罰證明標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。它告訴行政機關(guān),當(dāng)收集的證據(jù)達(dá)到一個最低的程度,即“不屬于主要證據(jù)不足”時,待證事實就被法律視為真實,行政機關(guān)就可以認(rèn)定事實了?!缎姓?fù)議法》也作了類似的規(guī)定。(見《行政復(fù)議法》第28條第三項)
上述規(guī)定雖然從性質(zhì)上屬于證明標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定,但也存在不足。主要有三個方面的問題:
一是“不屬于主要證據(jù)不足”的標(biāo)準(zhǔn)過于籠統(tǒng),其含義是主要證據(jù)不足以外的情況。主要證據(jù)不足以外的情況是什么?是主要證據(jù)充足一種嗎?
二是“主要證據(jù)”的含義不明確,主要證據(jù)是證明案件主要事實的證據(jù)還是對一定待證事實起主要證明作用的證據(jù)?主要證據(jù)與次要證據(jù)如何區(qū)別?
三是該標(biāo)準(zhǔn)與《行政訴訟法》規(guī)定的維持行政決定的標(biāo)準(zhǔn)并不一致,根據(jù)該法規(guī)定,維持具體行政行為的事實認(rèn)定方面的標(biāo)準(zhǔn)是“證據(jù)確鑿”?!白C據(jù)確鑿”和“不屬于主要證據(jù)不足”在語義上顯有區(qū)別。
(二)實踐中的困惑:以什么為標(biāo)準(zhǔn),標(biāo)準(zhǔn)在哪里
由于現(xiàn)行法規(guī)定的不足,行政機關(guān)在行政處罰適用過程中經(jīng)常感到困惑?!缎姓幜P法》要求要查明案件事實,要做到這一點,行政機關(guān)只能依靠收集到的證據(jù),這些證據(jù)中還包括當(dāng)事人的反證。對于一個待證事實,經(jīng)常出現(xiàn)的情況是既有支持待證事實成立的證據(jù),也有否認(rèn)待證事實成立的證據(jù)。這時,行政機關(guān)需要進(jìn)行證據(jù)的判斷,以排除關(guān)于待證事實不成立的可能性。但僅僅依靠證據(jù)的判斷是不能解決問題的。因為在絕大多數(shù)情況下,通過證據(jù)判斷并不能排除關(guān)于待證事實不成立的所有的可能性,如果只要有一種可能性未被排除就不能認(rèn)定事實的話,恐怕沒有幾個處罰決定可以作成。行政處罰制度也就失去維持秩序的作用了。所以這里面存在行政機關(guān)如何進(jìn)行證據(jù)判斷的問題,但核心問題仍然是證明標(biāo)準(zhǔn)問題。舉一個例子說明:
甲藥店涉嫌銷售假藥,主管機關(guān)進(jìn)行調(diào)查、聽證后,關(guān)于本案的證據(jù)材料有:
a、甲藥店購進(jìn)藥品的記錄中有該藥品,購進(jìn)渠道是合法的
b、一張蓋有甲藥店印章的銷售發(fā)票,發(fā)票中記載著該藥品
c、執(zhí)法人員到甲藥店進(jìn)行現(xiàn)場檢查,發(fā)現(xiàn)該藥店貨柜上有該藥品,執(zhí)法人員做了現(xiàn)場檢查筆錄,并對該藥品進(jìn)行了先行登記保存。
d、藥品檢驗所對先行登記保存的該藥品作出的檢驗報告,報告顯示為成分不符合藥典規(guī)定
e、甲藥店陳述說由于該藥店與臨近的乙藥店之間簽有員工培訓(xùn)合同,乙藥店員工曾經(jīng)來該藥店工作過,乙藥店員工故意將真藥換成假藥,想損害甲藥店聲譽。
f、執(zhí)法人員在乙藥店檢查時發(fā)現(xiàn)乙藥店也有該藥品,送藥品檢驗所檢驗,檢驗報告同樣顯示成分不符合藥典規(guī)定
g、乙藥店證實確與甲藥店簽有員工培訓(xùn)合同,乙藥店有數(shù)名員工曾到甲藥店工作。但乙藥店及其員工均否認(rèn)曾經(jīng)調(diào)換過甲藥店的藥品
本案執(zhí)法人員對乙藥店涉嫌銷售假藥的行為另行立案,但對甲藥店是否構(gòu)成銷售假藥行為產(chǎn)生疑問。對本案而言,支持甲藥店銷售假藥這個待證事實成立的證據(jù)有a、b、c、d,否定這個待證事實成立的證據(jù)有e,證據(jù)g與e相互矛盾,無法判斷真?zhèn)巍_@種情況下,是否屬于“查明案件事實”?或者是否已經(jīng)達(dá)到了“不屬于主要證據(jù)”的最低限度?
類似上面的情況,行政機關(guān)經(jīng)常會碰到,行政機關(guān)畢竟不是偵查機關(guān),行政行為對效率的要求又比較高,處罰作為維護(hù)秩序的手段,其時效性要求較強;在現(xiàn)有條件下,要求排除一切可能性是做不到的,所以為行政機關(guān)的事實認(rèn)定設(shè)定明確的、有操作性的證明標(biāo)準(zhǔn)勢在必行。
三、如何確定行政處罰的證明標(biāo)準(zhǔn)
(一)國外立法例參考
如何為行政處罰確定一個比較明確的證明標(biāo)準(zhǔn)呢?讓我們先看看國外的做法。對行政決定證明標(biāo)準(zhǔn)問題作出比較明確規(guī)定的,首推美國《聯(lián)邦行政程序法》。該法第556條規(guī)定,“除非已研究了全部案卷材料或案卷中由當(dāng)事人引用且有可靠性、證明性和實質(zhì)性證據(jù)支持的那部分內(nèi)容,否則行政機關(guān)不得實施制裁?!边@就是有實質(zhì)性證據(jù)支持標(biāo)準(zhǔn)。對于這個標(biāo)準(zhǔn),美國法院解釋為就是民事案件中的證據(jù)優(yōu)勢標(biāo)準(zhǔn),即在考慮全部證據(jù)材料后,當(dāng)行政機關(guān)收集的證據(jù)達(dá)到了使待證事實成立的可能性大于待證事實不成立的可能性的程度時,才能認(rèn)定待證事實,以此作為裁決的依據(jù)。這個標(biāo)準(zhǔn),其實就是優(yōu)勢的蓋然性標(biāo)準(zhǔn)。除了《聯(lián)邦行政程序法》的規(guī)定以外,在其他行政法律中,基于基本政策方面的考慮還規(guī)定了不同的證明標(biāo)準(zhǔn),有的要求超過證據(jù)優(yōu)勢標(biāo)準(zhǔn),有的則要求達(dá)到比證據(jù)優(yōu)勢標(biāo)準(zhǔn)低一些的標(biāo)準(zhǔn)即可。由此可見,美國行政裁決證明標(biāo)準(zhǔn)的特點有以下兩個:
第一,一般準(zhǔn)用民事案件“證據(jù)優(yōu)勢”證明標(biāo)準(zhǔn),而不必達(dá)到刑事案件那么高的要求。(在英美法系,刑事案件證明標(biāo)準(zhǔn)最高,其要求是“排除合理懷疑”,即證據(jù)必須能夠排除對被告人無罪的合理的懷疑,否則不能認(rèn)為被告人有罪的事實成立。)
第二,對某些案件的證明標(biāo)準(zhǔn),法律進(jìn)行了特別規(guī)定,總的來看,行政裁決的證明標(biāo)準(zhǔn)是分層次的,立法者考慮了基本政策的需要,對不同案件規(guī)定不同的證明標(biāo)準(zhǔn)。
(二)確定行政處罰證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)考慮的因素
1、應(yīng)當(dāng)建立在正確把握認(rèn)識規(guī)律的基礎(chǔ)上
根據(jù)證據(jù)形成對已發(fā)生的、無法重現(xiàn)的事實的確信,是人的認(rèn)識過程。因此,證明標(biāo)準(zhǔn)的確定應(yīng)與人的認(rèn)識規(guī)律有關(guān)。如在界定刑事程序證明標(biāo)準(zhǔn)時,英美法系的理論界、實務(wù)界都將這個標(biāo)準(zhǔn)(即排除合理懷疑)與人們在日常生活中作出重要決定時的心理狀態(tài)進(jìn)行類比、從而將排除合理懷疑界定為:“當(dāng)你在日常生活中處理重要事務(wù)時,對你產(chǎn)生這樣或那樣影響的懷疑”。確定行政處罰證明標(biāo)準(zhǔn)時,也應(yīng)當(dāng)考慮到人的認(rèn)識規(guī)律的特點。
2、行政處罰相對于刑事、民事訴訟的特殊性
在訴訟法的立法、理論和實務(wù)上,證明標(biāo)準(zhǔn)一般都是二元的,刑事程序和民事程序的證明標(biāo)準(zhǔn)各有不同。美國辛普森案就是兩種證明標(biāo)準(zhǔn)不同的結(jié)果。為什么同樣是對事實的認(rèn)定,卻會采用不同的證明標(biāo)準(zhǔn)?原因在于刑事訴訟于民事訴訟的性質(zhì)不同:民事訴訟解決當(dāng)事人之間的民事爭議,誰主張誰舉證,對于一個待證事實,一方證據(jù)占有證明待證事實蓋然性上的優(yōu)勢,法官就據(jù)此認(rèn)定待證事實。刑事訴訟要解決國家是否對被告人進(jìn)行刑罰制裁的問題,出于對個人自由和權(quán)利的保護(hù)和防止濫施刑罰的目
的,故而采用較高要求的證明標(biāo)準(zhǔn)。
行政處罰是法律對違反行政秩序的人給予的行政制裁,雖然與民事訴訟、刑事訴訟同屬法律適用的方式,但其與民事訴訟、刑事訴訟的性質(zhì)是不同的,它有著自身的固有特點和獨特的功能。行政處罰是在近代以后才產(chǎn)生的,近代以前,刑罰是制裁的主要方式。隨著社會的發(fā)展和進(jìn)步,非刑罰化、非犯罪化的趨勢開始出現(xiàn)并成為潮流;現(xiàn)代社會,社會事務(wù)日益復(fù)雜,秩序的專業(yè)化色彩越來越強,司法由于其非專業(yè)性和程序的復(fù)雜性不能完全適應(yīng)這種變化,由此帶來行政權(quán)的社會管理職能的日益膨脹。這種變化在客觀上需要有一種適應(yīng)新形勢的制裁方式,它必須具有專業(yè)化和效率性的特點。從20世紀(jì)中葉開始,許多違法行為由受刑罰制裁轉(zhuǎn)入“秩序罰”一一行政處罰的范圍,行政部門漸漸成為法律適用的“大戶”。
既然行政處罰是有其內(nèi)在規(guī)定性的具有不可替代功能的制裁方式,那么行政處罰案件的證明標(biāo)準(zhǔn)就應(yīng)當(dāng)是獨立的,為行政處罰確定證明標(biāo)準(zhǔn)就必須考慮到行政處罰自身的功能和特點,尤其是專業(yè)性和效率性的特點。如果不考慮專業(yè)性和效率性,行政處罰的證明標(biāo)準(zhǔn)就會成為行政處罰不應(yīng)有的負(fù)擔(dān),行政處罰也就失去了其獨特的社會調(diào)整功能,從而使整個社會秩序的穩(wěn)定遭到破壞。
3、對相對人合法權(quán)益的保護(hù)
前述美國行政裁決證明標(biāo)準(zhǔn)的特點之一,就是行政裁決證明標(biāo)準(zhǔn)是分層次的,而對相對人權(quán)益可能產(chǎn)生影響的大小,就是分層次的考慮因素之一。行政處罰作為不利益的行政行為,涉及相對人權(quán)益的方方面面,這種制裁有輕有重,輕到小數(shù)額的罰款,重到吊銷某種許可證或執(zhí)業(yè)資格。對于較重的處罰,法律一般都規(guī)定了較為復(fù)雜和嚴(yán)格的事實認(rèn)定程序,有的還具有某些司法程序的特點,如聽證程序。對于證明標(biāo)準(zhǔn)來說,也應(yīng)當(dāng)區(qū)別一般處罰案件與較重的處罰案件來分別確定,只有這樣,才有利于保護(hù)相對人的合法權(quán)益,避免濫施處罰。
4、可操作性
作為法律規(guī)定的行政處罰證明標(biāo)準(zhǔn)必須具有可操作性的特點。證明標(biāo)準(zhǔn)雖然具有主觀性,但同時又是客觀的,法律對行政處罰證明標(biāo)準(zhǔn)的確定雖然無法達(dá)到象各種程序要求那樣明確和具體,但也不能過于模糊,必須能夠使人理解和判斷,使得案件的處理結(jié)果因證明標(biāo)準(zhǔn)的存在而具有確定性,不再是一種任性。
四、我國行政處罰的證明標(biāo)準(zhǔn):主要證據(jù)基本充足、主要證據(jù)充足、已有主要證據(jù)
現(xiàn)行《行政訴訟法》第54條的規(guī)定提出了“不屬于主要證據(jù)不足”的證明標(biāo)準(zhǔn)。這一規(guī)定是目前我國立法上對具體行政行為(包括行政處罰)證明標(biāo)準(zhǔn)的唯一規(guī)定,它體現(xiàn)了我國行政法學(xué)界對證明標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)識、研究成果,包含著一定合理的成分,在實踐中也起到了一定的作用。但正如前文所述,這個證明標(biāo)準(zhǔn)還存在著很多不足的地方。從前面分析的確定行政處罰證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)考慮的因素來看,對“不屬于主要證據(jù)不足”這個標(biāo)準(zhǔn)必須作進(jìn)一步的完善,使之真正成為建立在對認(rèn)識規(guī)律把握基礎(chǔ)上的有利于正確發(fā)揮行政處罰功能、有利于保護(hù)相對人合法權(quán)益的具有一定可操作性的證明標(biāo)準(zhǔn)。
(一)什么是主要證據(jù)
要完善現(xiàn)行法的規(guī)定,首先必須明確什么是“主要證據(jù)”。本文認(rèn)為,所謂主要證據(jù)是指這樣一種證據(jù),對于一個待證事實來說,如果沒有它的話,待證事實就不可能成立。這樣界定“主要證據(jù)”的理由是:促使執(zhí)法者對待證事實產(chǎn)生確信心理狀態(tài)的首要因素就是待證事實存在的必要條件。如果沒有這種必要條件,這種確信是不可能形成的,這是符合認(rèn)識規(guī)律的。以前文所舉案例分析:
對于某甲銷售假藥這個待證事實來說,如果缺乏證明藥是假藥,以及藥是某甲藥店的這兩個事實的證據(jù),某甲銷售假藥的事實就不可能成立。具體來說,如果沒有藥品檢驗報告(藥是假的)和現(xiàn)場檢查筆錄、先行登記保存物品清單(藥是某甲藥店的)這幾個證據(jù),某甲銷售假藥的事實就不可能成立。所以藥品檢驗報告、現(xiàn)場檢查筆錄、先行登記保存物品清單就是證明某甲銷售假藥的主要證據(jù)。
(二)主要證據(jù)基本充足、主要證據(jù)充足、已有主要證據(jù)
《行政訴訟法》提出的“不屬于主要證據(jù)不足”的證明標(biāo)準(zhǔn)如何作更明確的界定,如何使之具有可操作性呢?
本文認(rèn)為,首先應(yīng)當(dāng)按照處罰對相對人權(quán)益影響大小分不同情況進(jìn)行討論,具體而言,就是按照《行政處罰法》規(guī)定的三種適用不同程序的案件分類進(jìn)行分別討論,這樣做,有利于證明標(biāo)準(zhǔn)與行政處罰法規(guī)定的不同的事實認(rèn)定程序相適應(yīng)。因此,行政處罰證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)有三個。
其次,行政處罰的證明標(biāo)準(zhǔn)本身應(yīng)當(dāng)包含具有一定可操作性的規(guī)則,否則又會給行政機關(guān)帶來新的困惑。而這個規(guī)則,應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)為主要證據(jù)——推定事實——反證——排除反證的過程。
現(xiàn)按照上述思路分析如下:
1、對于不適用聽證程序、簡易程序的案件來說,“不屬于主要證據(jù)不足”應(yīng)當(dāng)界定為主要證據(jù)基本充足。
主要證據(jù)基本充足是指:對一個待證事實來說,行政機關(guān)只要掌握了主要證據(jù),該待證事實就推定存在;當(dāng)相對人不能提出反證或者提出的反證不足以否定上述推定存在的待證事實的可能性時,行政機關(guān)就可以認(rèn)定該待證事實。
2、對于適用聽證程序的案件來說,“不屬于主要證據(jù)不足”應(yīng)當(dāng)界定為主要證據(jù)充足。
行政處罰的直接目的是,糾正違法行為,對違法者進(jìn)行教育,提高法制觀念,使其自覺地遵守法律,從而保障經(jīng)濟(jì)社會又快又好發(fā)展。行政機關(guān)對違法行為實施行政處罰,但必須明確,給予行政處罰,決不單純是為了懲罰,還要強調(diào)對罪犯的教育改造,使其改造成為自食其力的守法公民。對一般的違法者給予行政處罰,更應(yīng)強調(diào)教育。
(二)提高行政執(zhí)法效率的要求
在現(xiàn)實的處理案件過程中,也存在很多當(dāng)事人對工商部門給予的行政處罰表示不理解,理由是他們在購買貨物時并不知情,并非故意所為,而且自己已經(jīng)受了損失,也是受害者,再要處罰就是“雙重?fù)p失”了。像這樣當(dāng)事人甚至旁觀者不理解我們執(zhí)法的現(xiàn)象時有發(fā)生,這時如果不進(jìn)行教育宣傳,勢必會造成一定程度的對立。因此,行政管理部門在執(zhí)法過程中不僅要做到依法行政、執(zhí)法必嚴(yán),在實施行政處罰的過程理應(yīng)堅持“處罰和教育相結(jié)合”的原則,教育經(jīng)營者自覺守法。這樣,不僅讓被處罰當(dāng)事人心服口服,更能使執(zhí)法工作順利進(jìn)行,提高行政執(zhí)法效率,減低行政管理成本。
(三)構(gòu)建社會主義和諧社會的要求
執(zhí)法不是目的,服務(wù)才是宗旨,把處罰的手段與教育的手段結(jié)合起來,保障法律的實施,防止違法和犯罪,維護(hù)安定團(tuán)結(jié)的社會局面。在查處違法現(xiàn)象時耐心細(xì)致宣傳有關(guān)法律法規(guī),做到以情感人、以理服人。如果把行政處罰當(dāng)成目的,或者不與教育手段相結(jié)合,過多、過重地實施處罰,就會使一部分人產(chǎn)生抵觸情緒,影響和諧社會的建設(shè)。
二、如何體現(xiàn)教育和處罰相結(jié)合的原則
(一)行政處罰中體現(xiàn)
行政處罰的每個環(huán)節(jié)從發(fā)現(xiàn)案源、核實線索、詢問調(diào)查、告知送達(dá),都可以體現(xiàn)教育和處罰相結(jié)合的原則,主要看思想觀念意識轉(zhuǎn)變的程度,服務(wù)社會大局的意識樹立的程度。拋棄單位本本主義、單個案件的功名利益,一切從服務(wù)發(fā)展的角度、從實現(xiàn)四個統(tǒng)一角度去評判,就會自覺的去體現(xiàn)教育和處罰相結(jié)合的原則。
(二)行政管理中體現(xiàn)
行政處罰時體現(xiàn)教育和處罰相結(jié)合是法律規(guī)定的義務(wù),但行政管理時體現(xiàn)這個原則才是工商部門服務(wù)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展職能的延伸和科學(xué)發(fā)展觀在日常管理工作的貫徹落實。宣傳教育最基本、最重要的是要進(jìn)行廣泛宣傳教育,使廣大人民群眾了解,法律也才能有群眾基礎(chǔ)。工商行政管理工作就有了廣泛的群眾基礎(chǔ),社會民眾法治意識就會得到一定程度的強化,整個社會的法治進(jìn)程就會被推進(jìn)一大步。
工商執(zhí)法人員面對受理的每一件消費糾紛案件,一般都會涉及到行政處罰與行政調(diào)解這兩種具體行政行為。但不容忽視的是在處理這些糾紛案件時,往往出現(xiàn)對違法經(jīng)營者作出了行政處罰,但行政調(diào)解卻反反復(fù)復(fù)最后以失敗而終止的現(xiàn)象,導(dǎo)致社會公共利益得到了維護(hù),而消費者的個人利益沒有得到及時的救濟(jì)。如果行政調(diào)解成功率過于低下,無疑會對“12315”的權(quán)威性產(chǎn)生不利的社會影響,起碼沒有充分體現(xiàn)行政調(diào)解所具有的高效便捷、成本低廉的法律特點。
基層執(zhí)法人員常常感到行政調(diào)解工作難度大,一個重要原因就是沒有將行政處罰與行政調(diào)解充分結(jié)合運用,一些執(zhí)法人員在行政調(diào)解過程中,由于沒有及時并行啟動行政處罰程序,導(dǎo)致不能將運用該程序可能獲得的有關(guān)證據(jù)使消費者獲得支持。執(zhí)法人員過分強調(diào)自身的居中調(diào)解角色,為保證自身的超然公正地位而全面貫徹民事訴訟中的“誰主張、誰舉證”原則。由于消費者的天然弱勢地位,一旦經(jīng)營者認(rèn)為消費者難以提供強有力的證據(jù)時馬上主動要求終止行政調(diào)解。
《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》及一系列法律規(guī)范都明確規(guī)定了行政機關(guān)必須依法采取措施,保障消費者依法行使權(quán)利,這些法律規(guī)范無不基于這樣一個客觀事實――消費者在消費糾紛中屬于天然弱勢群體,因此行政機關(guān)必須依法予以扶持。工商機關(guān)在行政調(diào)解中的客觀、公正、中立。是指應(yīng)該尊重客觀事實、保證爭議雙方法律地位平等,依法查處經(jīng)營者違法行為過程中的相關(guān)證據(jù)。使法律真實更接近客觀真實,這些證據(jù)無疑將使消費者處于相對有利的地位,這正是依法保障消費者合法權(quán)益的重要體現(xiàn)。
基于當(dāng)前行政調(diào)解工作的現(xiàn)實情況,為了避免浪費有限的司法資源,進(jìn)一步提高行政調(diào)解的成功率,樹立“12315”的權(quán)威性,在處理消費糾紛案件時應(yīng)在行政處罰和行政調(diào)解之間,建立一種協(xié)作互動機制是有一定的現(xiàn)實意義的。
二、對建立行政處罰與行政調(diào)解良性互動機制的設(shè)想
(一)工商機關(guān)與消費者建立證據(jù)收集協(xié)作制度
從本質(zhì)上講,由同一消費糾紛引起的行政調(diào)解和行政處罰所針對的客觀事實也是同一的。無論是行政調(diào)解還是行政處罰,都必須建立在對該客觀事實調(diào)查清楚的基礎(chǔ)上?,F(xiàn)行法律規(guī)范明確規(guī)定了消費者應(yīng)對自己的申訴主張?zhí)峁┳C據(jù),工商機關(guān)認(rèn)為有必要時可以依法收集證據(jù)。這些規(guī)定總的目的就是要使客觀事實清楚明了,如果能在工商機關(guān)與消費者之間建立規(guī)范高效的證據(jù)收集協(xié)作制度,無疑對行政調(diào)解或行政處罰都非常重要。實踐中消費者所提供的申訴材料會成為行政處罰所需要的案件線索。在處理申訴過程中,工商機關(guān)與消費者應(yīng)及時加強溝通會商,根據(jù)個案實際情況確定消費者可以舉證的范圍,對確因客觀條件不能舉證的,由工商機關(guān)在行政處罰程序中依職權(quán)予以補充。
通過工商機關(guān)與消費者采取及時有效的證據(jù)收集措施,一方面使消費者在行政調(diào)解過程中由于具備了充分的證據(jù),能更好的維護(hù)自身合法權(quán)益,即使行政調(diào)解失敗而轉(zhuǎn)入民事訴訟程序,工商機關(guān)在行政處罰程序中所收集的相關(guān)證據(jù)材料,對人民法院支持原告的訴訟請求也是至關(guān)重要的:另一方面消費者作為重要當(dāng)事人,所提供的不同種類的證據(jù)材料,將使工商機關(guān)作出行政處罰具備更充分的事實依據(jù),消費者積極有效的舉證行為將大大降低工商機關(guān)實施行政處罰的執(zhí)法成本。
工商機關(guān)與消費者之間的證據(jù)收集協(xié)作制度應(yīng)考慮兩個因素:一是協(xié)作啟動時間應(yīng)在受理申訴以后,結(jié)合行政調(diào)解和行政處罰法定期限確定截止期:二是合理界定與消費者之間的證據(jù)收集分配范圍,要根據(jù)個案實際情況本著實事求是的原則予以確定。