導(dǎo)言：作為寫作愛好者，不可錯(cuò)過為您精心挑選的10篇刑法案例論文，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

2案例教學(xué)法的應(yīng)用現(xiàn)狀及常見誤區(qū)

盡管案例教學(xué)法對(duì)于刑法教學(xué)起著非常重要的作用，我們也早在20世紀(jì)90年代就將其引入中國(guó)，我們很多刑法學(xué)教師都會(huì)在課堂上應(yīng)用這種教學(xué)方法，但是受傳統(tǒng)教學(xué)模式的影響，案例教學(xué)法的重要性和功能性被忽視甚至是被誤解了，所以在實(shí)踐教學(xué)中出現(xiàn)了比較常見的誤區(qū)。

2.1把案例教學(xué)法當(dāng)成了理論知識(shí)的解釋說明

在刑法學(xué)教學(xué)過程中，由于受傳統(tǒng)教學(xué)模式和教學(xué)理念的影響，大部分教師都保有這樣的想法，案例就是對(duì)理論知識(shí)的解釋說明，就是對(duì)理論知識(shí)的應(yīng)用，將案例當(dāng)做傳授理論知識(shí)的一個(gè)過程，這種想法是片面的，它忽視了案例教學(xué)法的重要功能———提高學(xué)生分析問題、解決問題的能力。案例教學(xué)法強(qiáng)調(diào)教師或?qū)W生要提前準(zhǔn)備案例，在課堂上討論分析，引導(dǎo)學(xué)生學(xué)會(huì)思考，變被動(dòng)接受知識(shí)為主動(dòng)探究，從而大大提高學(xué)生對(duì)知識(shí)的應(yīng)用能力。

2.2拋開教材，將案例當(dāng)做教材

我們?cè)趯?shí)踐中總是會(huì)出現(xiàn)矯枉過正的現(xiàn)象，前面的教師不重視案例教學(xué)法，而又有部分教師將案例的功能擴(kuò)大化，拋開了教材的內(nèi)容，課講得很吸引學(xué)生，但學(xué)生不能從中學(xué)到相應(yīng)的理論知識(shí)。教材是教學(xué)的基礎(chǔ)，我們都知道講課必須以教材為基本框架，所以案例的選擇也要緊緊圍繞教材來進(jìn)行，也就是說，并不是所有案例都適合用來進(jìn)行案例教學(xué)的，比如刑法學(xué)總論的很多內(nèi)容、刑法的基本原則等用案例教學(xué)是很難說清楚的，如果機(jī)械地將這種教學(xué)方法進(jìn)行應(yīng)用，起不到應(yīng)有的教學(xué)效果，反而會(huì)增加學(xué)生學(xué)習(xí)的難度。再有就是案例選擇既要與知識(shí)點(diǎn)密切相關(guān)，又要與學(xué)生的實(shí)際接受能力相對(duì)應(yīng)。因此，教師應(yīng)避免單純追求案例選擇上的新奇，試圖通過新奇的案例吸引學(xué)生的眼球而忽視教學(xué)實(shí)際本身所追求的價(jià)值，則背離了案例教學(xué)法應(yīng)用的初衷和目標(biāo)。

2.3將案例教學(xué)法當(dāng)做唯一教學(xué)方法

每種教學(xué)方法都有其存在的價(jià)值，對(duì)教學(xué)方法的選擇，不能簡(jiǎn)單地看做非此即彼，要懂得發(fā)現(xiàn)各種教學(xué)方法的相互關(guān)聯(lián)性。案例教學(xué)法的優(yōu)點(diǎn)不言而喻，能培養(yǎng)學(xué)生獨(dú)立思考、分析、推理、表達(dá)等能力,有助于學(xué)生增長(zhǎng)實(shí)踐應(yīng)用能力，但它并不能代替課堂教授法。因?yàn)椋瑢W(xué)生對(duì)案例的分析與討論，是以學(xué)生掌握一定的理論知識(shí)為前提，沒有理論，案例討論也無法深入。但是案例教學(xué)也存在一定的不足，它欠缺系統(tǒng)性、體系性，這就要求教師在刑法教學(xué)過程中根據(jù)教學(xué)內(nèi)容的不同選擇合適的教學(xué)方法。

3如何提升案例教學(xué)法在刑法教學(xué)中的成效

3.1選擇適合教學(xué)的案例

案例的選擇對(duì)案例教學(xué)法來說至關(guān)重要，如何選擇適合教學(xué)的案例，我想遵從以下標(biāo)準(zhǔn)，我們就能選出合適的案例。

3.1.1案例選擇要有針對(duì)性

在選擇案例時(shí)，要結(jié)合教學(xué)目標(biāo)和教學(xué)內(nèi)容的需要，最好能用來解決教學(xué)過程中的重點(diǎn)和難點(diǎn)，通過學(xué)生討論學(xué)習(xí)案例，加深對(duì)課程重點(diǎn)和難點(diǎn)的理解，并學(xué)會(huì)分析案例的方法和過程。因此，案例的選擇所涉及的知識(shí)點(diǎn)不能過于松散，針對(duì)性要強(qiáng)。

3.1.2案例選擇要典型

刑法教學(xué)過程中，案例的選擇應(yīng)確保典型性，能突出反映相關(guān)的法律關(guān)系，通過對(duì)案例的分析，學(xué)生能清晰的掌握其中蘊(yùn)含的理論知識(shí)和法律原理。當(dāng)然在案例選擇的過程中我們也要注意的是，案例的典型性在于案情與法律原理內(nèi)在的關(guān)聯(lián)性，而不是案件所產(chǎn)生的社會(huì)影響，否則我們的案例教學(xué)會(huì)適得其反。

3.1.3案例選擇要保持新穎性

也就是說我們?cè)谶x取教學(xué)案例時(shí)，要具有時(shí)代感，能反映出當(dāng)代社會(huì)的法律現(xiàn)象，只有這樣才能緊跟形勢(shì)，才能吸引學(xué)生，從而提高學(xué)生理論聯(lián)系實(shí)際的能力。如果我們選擇的案例都是過時(shí)的，學(xué)生根本不了解，分析完了也不能解決實(shí)際問題，那么我們的教學(xué)也就失去了意義。

3.1.4案例選擇要與學(xué)生能力相適應(yīng)

這就要求我們?cè)谶x擇案例時(shí)，確保案情簡(jiǎn)潔，難度要適中。如果案情過于復(fù)雜，難度又高，學(xué)生現(xiàn)有的知識(shí)水平不能理解，則學(xué)生就無法入手，頗有老虎吃天無處下口之感。如果案情過于簡(jiǎn)單，學(xué)生一眼就能洞穿答案，則同樣引不起學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。

3.1.5案例的選擇應(yīng)能啟發(fā)學(xué)生思考

案例的選擇要能啟發(fā)學(xué)生不斷深入思考，這就要求案例本身應(yīng)有一定的拓展空間，既能進(jìn)行有效分析，又保持一定的疑難度，為學(xué)生留下討論學(xué)習(xí)的空間。比如，對(duì)于安樂死相關(guān)案例的分析，從而對(duì)幫助自殺行為的定性留下討論問題。

3.2多途徑、寬領(lǐng)域的案例教學(xué)模式的構(gòu)建

案例教學(xué)法雖然是眾多教學(xué)方法中的一種，但如何達(dá)到這種教學(xué)方法的功效，則需要我們不斷的考慮與探索多種教學(xué)模式。3.2.1創(chuàng)新課題案例教學(xué)方式對(duì)于案例教學(xué)，除了課堂講解案例，我們還可以采取組織學(xué)生分組討論，進(jìn)行小組對(duì)抗，利用多媒體技術(shù)進(jìn)行感官刺激，利用模擬法庭的模式讓學(xué)生學(xué)會(huì)站在不同的立場(chǎng)考慮案件本身，學(xué)會(huì)換角度考慮問題，我們甚至可以考慮讓學(xué)生扮演案件中的不同角色來深刻體會(huì)案件中的法律知識(shí)的關(guān)聯(lián)性。只有不斷地創(chuàng)新教學(xué)方式，才能增強(qiáng)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。

3.2.2不局限于自有教師，也要將眼光放在校外

我們可以有目的、有針對(duì)性地選擇請(qǐng)相關(guān)的法律專家來學(xué)校做法律前沿報(bào)告，提升學(xué)生專業(yè)方面的時(shí)代感，與此同時(shí)，我們也要請(qǐng)具有豐富實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的法官、檢察官、律師等利用課外時(shí)間來學(xué)校為學(xué)生做典型案例解析，將審判的整個(gè)過程完整展現(xiàn)在學(xué)生面前，點(diǎn)出審判過程用到的法律原理，這樣學(xué)生的學(xué)習(xí)更具實(shí)效。

3.2.3不局限課堂教學(xué)，鼓勵(lì)學(xué)生參與社會(huì)實(shí)踐

將學(xué)生從課堂引向課外，鼓勵(lì)學(xué)生積極參與校內(nèi)外的法律實(shí)踐活動(dòng)，能有效激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)自豪感，比如，在校內(nèi)為其他專業(yè)的學(xué)生、為低年級(jí)的學(xué)生進(jìn)行法律知識(shí)的普及，特別是校園暴力案件所涉及的法律知識(shí)的宣傳，又比如，在社區(qū)進(jìn)行法律知識(shí)宣傳與咨詢、在特定的時(shí)間進(jìn)行相應(yīng)法律知識(shí)普及，鼓勵(lì)學(xué)生到公檢法等部門調(diào)研、實(shí)習(xí)，這些都能極大的提升學(xué)生理論知識(shí)應(yīng)用能力。

篇2

二、我國(guó)行政司法審查中法律解釋方法缺陷探析

盡管法律解釋在司法實(shí)踐中的運(yùn)用大都能為社會(huì)所接受，被奉為“精品案例”“模范案例”的指導(dǎo)性行政案例更是充分展現(xiàn)出司法者成功運(yùn)用法律解釋方法的因素，但是我們?nèi)匀槐仨氄暺浣忉尫椒ǖ乃哂械娜毕荩郧蟮酶玫陌l(fā)展。

(一)忽視行政法解釋的價(jià)值取向

法律解釋具有一定的價(jià)值取向性，其并非一種簡(jiǎn)單的形式邏輯的操作，解釋法律時(shí)必須進(jìn)行價(jià)值判斷。而法律絕不僅是徒具語言形式的東西。它有所志，有所意味(2)。人們透過法律規(guī)范以追求某種目的，以貫徹某些價(jià)值。釋法又不同于造法，故法律解釋者要查明所欲解釋的法律包含的價(jià)值判斷，并服從這種判斷。在實(shí)務(wù)中主要表現(xiàn)為對(duì)立法目的和基本原則的利用。毫無疑問，行政法解釋必須受制于行政法的內(nèi)在價(jià)值，解釋方法的選擇與運(yùn)用也必須基于對(duì)行政法解釋價(jià)值取向的考量。不同的法律解釋方法有不同的側(cè)重點(diǎn)。如歷史解釋主要著眼于立法原意，目的解釋則強(qiáng)調(diào)法律在適用當(dāng)下的規(guī)范目的。根據(jù)前述的考察，目的解釋在我國(guó)行政司法審查中使用頻率最高，其他解釋方法甚少。這在一定程度上反映出我國(guó)行政法解釋偏重于對(duì)法的妥當(dāng)性的維護(hù)。而筆者認(rèn)為，行政法最重要的內(nèi)在價(jià)值為維護(hù)，保障行政法治。這就意味著，行政法解釋原則上應(yīng)以法的確定性和穩(wěn)定性為價(jià)值取向，再兼顧法的妥當(dāng)性，維護(hù)實(shí)質(zhì)正義。雖然有些情況下，不同解釋方法的適用可以得到相同的裁判結(jié)果，也不影響裁判結(jié)果的妥當(dāng)性。如指導(dǎo)性案例6號(hào)便如此。但從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看，勢(shì)必阻礙我國(guó)體制的發(fā)展和法治原則的實(shí)現(xiàn)。

(二)解釋方法元規(guī)則缺位

解釋方法的元規(guī)則即解釋方法的位階。法律解釋在長(zhǎng)期的實(shí)踐中積累了許多解釋方法，但解釋方法不具有保證法律規(guī)范準(zhǔn)確適用的功能，經(jīng)過解釋只能獲得可能答案而非唯一正確答案［5］。因此，我們需要解釋方法元規(guī)則，以確保解釋方法的適當(dāng)性，以保證裁判結(jié)果的公正性。從反面來看，解釋方法元規(guī)則的缺位，使得法律解釋學(xué)難以具有方法論的意義［6］。特別是在疑難案件中，判決結(jié)果常常充滿變數(shù)。在我國(guó)行政司法審查實(shí)踐中，釋法者嚴(yán)格遵循先文義解釋再論理解釋的方法位階。但論理解釋中并非只包括目的解釋這一種方法，隨著解釋發(fā)展的深入，各種論理解釋方法間的沖突也必將凸顯，它們間的位階如何，都需要我們做出解答。且與民法、刑法不同，行政法不存在統(tǒng)一的法典，規(guī)范數(shù)量龐大，效力層級(jí)復(fù)雜，不確定概念較為多見，更易因釋法者觀點(diǎn)的差異而引起解釋的對(duì)立。特別是在行政法制較不健全的當(dāng)下，行政法解釋元規(guī)則的確立顯得格外重要。此外，解釋過程實(shí)質(zhì)上也是釋法者主觀性展現(xiàn)并發(fā)揮作用的過程，元規(guī)則的確立能對(duì)釋法者產(chǎn)生一定的客觀約束，減少解釋引起的不確定性問題。

(三)解釋方法運(yùn)用水平較低

指導(dǎo)性行政案例的解釋活動(dòng)均都嚴(yán)格遵循文義解釋———目的解釋的位序，但二者之間的銜接，裁判理由并未作出詳細(xì)的說明。且運(yùn)用二者進(jìn)行解釋時(shí)的說理也不夠全面充分。如指導(dǎo)性案例21號(hào)、22號(hào)只對(duì)目的性解釋方法的運(yùn)用加以簡(jiǎn)單說明。又如指導(dǎo)性案例6號(hào)，法院適用文義解釋對(duì)“等”字作出限定后便徑直適用目的解釋。雖一切法律解釋活動(dòng)，均必須從文義解釋入手，如法之文義明確，無復(fù)數(shù)解釋之可能性時(shí)，僅能為文義解釋，自不待言［7］。為此，首先必須說明“等”字存在復(fù)數(shù)解釋之可能，爾后才有進(jìn)行目的解釋的空間。作為助詞的“等”字，既可以表示列舉未盡，也可以用于列舉煞尾，即作“等內(nèi)等”或“等外等”的理解都符合文義。在此基礎(chǔ)上，再結(jié)合《行政處罰法》之目的加以說理:第一，“等外等”理解更符合《行政處罰法》所追求的整體目的，即第1條的相關(guān)規(guī)定;第二，“等外等”理解與《行政處罰法》第4條公正、公開原則相契合;第三，“等外等”理解滿足了正當(dāng)程序的相關(guān)要求;第四，“等外等”理解并不會(huì)降低行政效率等等，至此形成的裁判理由才夠確當(dāng)。

三、完善行政司法審查中法律解釋方法

(一)考量行政法特性，妥當(dāng)選擇解釋方法

行政法解釋是廣義的法律解釋的組成部分，也分享著法律解釋理論長(zhǎng)期積累起來的理論資源，但是行政法領(lǐng)域的特殊性質(zhì)又決定了它不能完全地套用一般性的法律解釋理論來解決其自身的理論問題，而應(yīng)該是將一般法律解釋理論放置于行政法領(lǐng)域中進(jìn)行重新考量，并結(jié)合行政法的實(shí)際情況來確定自己的理論主張。在行政法解釋方法選擇這個(gè)問題上，也必須遵循同樣的法則來進(jìn)行。法律解釋理論和實(shí)踐中公認(rèn)的解釋方法眾多，典型的如文義解釋、體系解釋、歷史解釋、目的解釋、當(dāng)然解釋、合憲解釋、比較解釋、社會(huì)學(xué)解釋、類推解釋、擴(kuò)充解釋、限縮解釋等等。而這些在私法基礎(chǔ)上形成的法律解釋方法并非都適合行政法領(lǐng)域，特別是我國(guó)的行政法實(shí)踐。釋法者適用時(shí)應(yīng)該充分考慮行政法特性，如類推解釋、當(dāng)然解釋等解釋方法，是否符合行政法解釋的價(jià)值取向不無疑問之處，切忌盲目嫁接。此外，在多種解釋方法都能實(shí)現(xiàn)正義時(shí)，法院應(yīng)該結(jié)合各解釋方法的自身功用，選擇與行政法解釋特性相契合的解釋方法，以維持行政法目的的一以貫之。而不是以釋法者對(duì)解釋方法運(yùn)用的熟練程度及自身喜好為選擇依據(jù)。

(二)確立行政法解釋方法元規(guī)則

法律解釋是受規(guī)則、程序規(guī)制的藝術(shù)［1］。因此，行政法解釋方法之間不能雜亂無章，應(yīng)當(dāng)存在一定的位階。而解釋方法的位階并不是憑空設(shè)立的，其取決于行政法解釋的價(jià)值取向。體制和法治原則決定了我國(guó)行政法解釋必須以維護(hù)法的確定性和穩(wěn)定性為前提，再兼顧法的妥當(dāng)性和實(shí)質(zhì)正義性。故在行政法解釋活動(dòng)中，重視法的確定性和穩(wěn)定性的解釋方法應(yīng)當(dāng)占據(jù)優(yōu)勢(shì)地位。筆者認(rèn)為，行政法解釋方法應(yīng)當(dāng)遵循文義解釋、體系解釋、歷史解釋、目的解釋、合憲解釋的適用順序。行政法律規(guī)范記載于文本，固定于語言，欲正確解釋法律，須先理解其所用詞句的意義，脫離法條文義的解釋必將損害法的安定性。以法律體系及概念用語統(tǒng)一性為目標(biāo)的體系解釋，在一定程度上滿足了安定性對(duì)行政法律規(guī)范外在形式的要求，應(yīng)該成為緊隨文義解釋的第二順位解釋方法。歷史解釋強(qiáng)調(diào)行政法解釋要忠實(shí)于立法原意及立法者立法時(shí)的意圖，使釋法者受制于立法者的價(jià)值判斷，以保證法的一以貫之。而目的解釋強(qiáng)調(diào)行政法律規(guī)范現(xiàn)時(shí)所具有的合理含義［8］，與歷史解釋不同，其側(cè)重于實(shí)現(xiàn)法的妥當(dāng)性和實(shí)質(zhì)正義性，故其應(yīng)位于歷史解釋之后適用。合憲解釋為監(jiān)督性的解釋方法，將其置于最后適用乃是基于它的功能的考慮。行政法解釋必須符合憲法，在應(yīng)用其他解釋方法獲得結(jié)論后，都該利用合憲解釋加以檢驗(yàn)。當(dāng)然，行政法解釋方法的適用順序只是給釋法者提供一種可能的邏輯思維，并不意味著適用在先的解釋方法獲得的結(jié)論就要優(yōu)先被采納。如歷史解釋和目的解釋得到不同的結(jié)論，甚至互相沖突，而依歷史解釋將導(dǎo)致裁判結(jié)果明顯不公平、不合理時(shí)，我們就應(yīng)當(dāng)采納目的解釋的結(jié)論。又如，維護(hù)法安定性的解釋方法獲得的結(jié)論存在多種可能時(shí)，則需要目的解釋進(jìn)行補(bǔ)充、完善和校正。

(三)提高運(yùn)用解釋方法時(shí)的說理論證能力

行政司法審查中，某種解釋方法的運(yùn)用論證了哪些法律問題，發(fā)揮了怎樣的法律效用，為什么需要先適用此種解釋方法，為什么還需要運(yùn)用其他解釋方法，又為什么采納該種解釋方法得出的裁判結(jié)論等等諸多問題，都需要在裁判文書中予以完整的呈現(xiàn)。解釋方法的說理論證越充分，隨意適用的可能性就越小，獲得正確解釋結(jié)論的可能性就越大，裁判活動(dòng)也就越公開透明。此外，依據(jù)嚴(yán)密的邏輯和論證說理得出的解釋結(jié)論不僅能使原被告對(duì)法院的裁判結(jié)果予以信服，而且能使民眾對(duì)裁判及法律的內(nèi)在公正價(jià)值得以理解。尤其對(duì)于指導(dǎo)性行政案例而言，解釋方法的說理論證顯得尤為重要。首先，指導(dǎo)性案例乃是各級(jí)人民法院學(xué)習(xí)研究的重點(diǎn)對(duì)象，其具有的獨(dú)特的啟示、指引、示范和規(guī)范功能除了對(duì)類似案件的裁判結(jié)果起作用外，對(duì)裁判時(shí)運(yùn)用的法律方法和法律思維也會(huì)產(chǎn)生極大的影響。其次，指導(dǎo)性案例還是宣傳法治的實(shí)例，是樹立法治和司法權(quán)威的典型，是體現(xiàn)司法智慧與審判經(jīng)驗(yàn)的載體。那么，沒有說理論證的支撐，指導(dǎo)性行政案例該怎么發(fā)揮以上作用，又怎么經(jīng)得起歷史和實(shí)踐的檢驗(yàn)?zāi)?

篇3

如何對(duì)刑事疑難案例進(jìn)行分析，是法律教學(xué)、司法考試和司法實(shí)踐中經(jīng)常遇到的問題，也是法律專業(yè)在校學(xué)生和司法工作人員應(yīng)當(dāng)掌握的基本方法。案例分析的方法，從實(shí)質(zhì)上說，是對(duì)法學(xué)理論和法律條文的理解、掌握和綜合運(yùn)用。近年來，案例分析在司法考試、法律專業(yè)自學(xué)考試、檢察官素質(zhì)考試等法律考試中所占分值有逐年增長(zhǎng)的趨勢(shì)，考試中不僅有專門的案例分析題，而且選擇題也常以案例的形式出現(xiàn)，要求應(yīng)試者從所給的數(shù)個(gè)答案中選擇出正確的答案。正確掌握刑事案例分析的方法，無論對(duì)在校生還是應(yīng)試人員以較好的成績(jī)通過司法考試，還是對(duì)司法工作人員搞好業(yè)務(wù)工作，都有著重要的意義。以下介紹刑事案例中刑法案例分析和刑事訴訟法案例分析的基本方法。

一、刑法案例分析

刑法案例分析，是指根據(jù)所給案例，對(duì)行為是否構(gòu)成犯罪，是否應(yīng)當(dāng)追究行為人的刑事責(zé)任，以及如何定罪量刑所作的分析。刑法案例分析所要解決的問題主要是三個(gè)方面：一是行為人的行為是否構(gòu)成犯罪；二是如果構(gòu)成犯罪，構(gòu)成什么罪；三是闡述定罪量刑的原則（如果是司法考試，只需闡述定罪量刑的原則，不用指出具體適用的刑罰）。具體又可分為以下幾個(gè)步驟：

（一）定性

首先需要確認(rèn)行為人的行為是否構(gòu)成犯罪?？隙ú煌夂鮾煞N結(jié)果，構(gòu)成犯罪和不構(gòu)成犯罪。如果不構(gòu)成犯罪，必須說明不構(gòu)成犯罪的理由和法律依據(jù)。例如：行為人的行為在客觀上雖然造成了損害后果，但行為人在主觀上既不是出于故意，也不是過失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見的原因所致，屬于意外事件。意外事件，不是犯罪。根據(jù)我國(guó)刑法，不構(gòu)成犯罪的情況主要有：

1、刑法第3條規(guī)定的罪刑法定原則，即“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑”。如果行為人的行為即使是具有社會(huì)危害性的行為，但在法律上找不到任何相關(guān)規(guī)定，就必須按照罪刑法定原則來處理，不能以犯罪論處。例如，1979年刑法第160條流氓罪中規(guī)定的“其他流氓活動(dòng)”，包含了行為。但1997年刑法將流氓罪分解為四個(gè)新罪名，并取消了原流氓罪的法條，但在新分的四個(gè)罪以及其他的各項(xiàng)罪名中，都找不到有關(guān)行為的規(guī)定。因此，對(duì)1997年刑法生效后發(fā)生的行為，就不能再以犯罪論處。

2、刑法第13條中規(guī)定的“但書”，即“但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪”?！暗珪彼f的情況，主要是指刑法分則中規(guī)定的一些罪名，如盜竊罪、侵犯通信自由罪、交通肇事罪等犯罪，在犯罪數(shù)額、犯罪情節(jié)、危害后果等方面達(dá)不到構(gòu)成該罪所要求具備的條件時(shí)，不能以犯罪認(rèn)定。

3、不滿14周歲的人實(shí)施的危害社會(huì)的行為。根據(jù)刑法第17條的規(guī)定，不滿14周歲的人，屬于完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡階段。因此，不滿14周歲的人實(shí)施的危害社會(huì)的行為，不能構(gòu)成犯罪，也不能追究刑事責(zé)任。

4、已滿14周歲不滿16周歲的人，實(shí)施了刑法第17條第2款規(guī)定的8種犯罪以外的犯罪的。即：“已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、、搶劫、販賣、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。”換句話說，已滿14周歲不滿16周歲的人，僅對(duì)實(shí)施了刑法第17條第2款規(guī)定的8種犯罪負(fù)責(zé)，如果實(shí)施了這8種犯罪以外的犯罪的，則不負(fù)刑事責(zé)任。但需要注意的是，根據(jù)刑法分則的規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲的人，實(shí)施下列犯罪的，仍應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。它們是：奸的（第236條第2款）；搶劫槍支、彈藥、爆炸物罪（第127條第2款）；非法拘禁使用暴力致人傷殘、死亡的（第238條第3款）；聚眾斗毆，致人重傷、死亡的（第292條第2款）；攜帶兇器搶奪的（第267條第2款）；犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物，抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅的（第269條）。

5、完全無刑事責(zé)任能力的精神病人實(shí)施的危害社會(huì)的行為。根據(jù)刑法第18條的規(guī)定：“精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時(shí)候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的，不負(fù)刑事責(zé)任”。但這里指的是完全無刑事責(zé)任能力的精神病人實(shí)施的危害社會(huì)的行為，如果是間歇性的精神病人在精神正常的時(shí)候犯罪，或者是尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任

6、屬于意外事件的。即刑法第16條規(guī)定的：“行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于故意或者過失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見的原因所引起的，不是犯罪”。但在案例分析時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意區(qū)分意外事件與疏忽大意的過失構(gòu)成的犯罪之間的界限。

7、正當(dāng)防衛(wèi)的。即：刑法第20條第1款規(guī)定的“為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任”；和第20條第3款規(guī)定的“對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任”。但如果在上述兩款之外，屬于刑法第20條第2款規(guī)定的“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任”。

8、緊急避險(xiǎn)的。即刑法第21條規(guī)定的：“為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任”。但緊急避險(xiǎn)超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，屬于避險(xiǎn)過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

9、犯罪已過追訴時(shí)效的。即犯罪已過刑法第87條規(guī)定的追訴期限的，不再追訴。需要注意的是，在人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛘咴谌嗣穹ㄔ菏芾戆讣院?，逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制。被害人在追訴期限內(nèi)提出控告，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的，不受追訴期限的限制。

（二）定罪

如果認(rèn)定行為人的行為構(gòu)成犯罪，需要進(jìn)一步確認(rèn)構(gòu)成什么罪，并說明構(gòu)成該罪的理由和法律依據(jù)。在案例分析中認(rèn)定犯罪的程序一般是：

1、根據(jù)所給案例，確定行為人的行為構(gòu)成什么罪。

2、闡述該罪的概念和特征。

3、說明認(rèn)定構(gòu)成該罪的理由。主要是根據(jù)案例所給的事實(shí)，依據(jù)犯罪構(gòu)成的理論和刑法分則中該罪的構(gòu)成條件，證明行為人的行為在犯罪客體、犯罪主體、犯罪主觀方面、犯罪客觀方面均符合刑法分則關(guān)于該罪的犯罪構(gòu)成，因此構(gòu)成該罪。

4、注意罪名的轉(zhuǎn)化。某些犯罪行為，從表面上看，完全符合刑法規(guī)定的某些罪名，但刑法分則對(duì)這類犯罪在發(fā)展到某種程度時(shí)又規(guī)定應(yīng)當(dāng)依照刑法分則的其他條文定罪處罰。這類罪名轉(zhuǎn)化的案例，近年來在考試中經(jīng)常出現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)引起考生的注意。這類轉(zhuǎn)化的罪名主要有：刑法第238條非法拘禁罪；第247條刑訊逼供罪；暴力取證罪；第248條虐待被監(jiān)管人罪；第269條犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅的，依照刑法第263條的規(guī)定定罪處罰，等等。

5、有時(shí)候還需要證明行為人為什么構(gòu)成此罪，而不構(gòu)成彼罪的根據(jù)，即劃清此罪與彼罪的界限。這一點(diǎn)一般不是必經(jīng)程序，但有時(shí)案例分析題要求應(yīng)試者回答。所以，考生在復(fù)習(xí)時(shí)，也應(yīng)當(dāng)注意掌握罪名認(rèn)定中的一些具體問題。

目前，刑法分則中規(guī)定的罪名共有413個(gè)，如果要全部記住，難度很大。但在司法考試、自學(xué)考試以及檢察官素質(zhì)考試中，都有考試大綱，在考試大綱中，一般都詳細(xì)劃定了考試的范圍、需要掌握的常用罪名等。應(yīng)試者只需將考試范圍內(nèi)的應(yīng)當(dāng)掌握的罪名熟記即可。在復(fù)習(xí)準(zhǔn)備中，要認(rèn)真把握好各罪名的概念、特征和認(rèn)定中的一些具體問題?？荚嚂r(shí)，也就不難確認(rèn)所給案例的罪名性質(zhì)以及對(duì)此展開分析了。

（三）定罪和量刑原則的運(yùn)用

司法實(shí)踐中，完全根據(jù)刑法分則定罪和量刑的情況極少，通常還要根據(jù)犯罪事實(shí)綜合運(yùn)用刑法總則與分則中規(guī)定的原則。作為考試案例也同樣如此，在案例所給的各種事實(shí)中，肯定還有一些需要運(yùn)用刑法總則的有關(guān)規(guī)定。迄今為止，筆者還從未看到過僅需依據(jù)刑法分則就可以定罪量刑的考試案例。因此，在審查所給的刑事案例時(shí)，需要特別注意以下事實(shí)和刑法的相關(guān)規(guī)定：

1、行為人的年齡。刑事案例中給定行為人的年齡一般有兩種情況：一種是直接注明行為人的年齡；另一種是同時(shí)注明行為人的出生日期和實(shí)施犯罪的日期，此時(shí)就需要用后者減去前者求得行為人的實(shí)際年齡。在年齡的認(rèn)定上，一律以公歷的年、月、日計(jì)算；行為人只有在過了14周歲、16周歲、18周歲的第二天起，才算已滿14周歲、16周歲、18周歲。一定要注意不滿14周歲、已滿14周歲不滿16周歲、不滿18周歲這三個(gè)年齡段，這三個(gè)年齡段對(duì)行為人的定罪和量刑有直接影響。例如，對(duì)不滿18周歲的人實(shí)施了犯罪的，必須闡明行為人具有刑法規(guī)定的從輕或者減輕處罰的情節(jié)，以及犯罪的時(shí)候不滿18周歲的人，不適用死刑的原則。

2、行為人實(shí)施犯罪的時(shí)間。應(yīng)特別注意1997年10月1日新刑法生效這個(gè)日期。凡是在1997年9月30日以前實(shí)施的犯罪，并在1997年10月1日前判決未生效的，都要根據(jù)刑法第12條從舊兼從輕的原則處理。

3、行為人的人數(shù)。如果行為人實(shí)施的是故意犯罪且為2人以上共同實(shí)施的，應(yīng)適用刑法總則中關(guān)于共同犯罪的規(guī)定。在案例分析中需要分清各共犯在共同犯罪中的地位、所起作用以及闡明刑法對(duì)主犯、從犯、協(xié)從犯、教唆犯的處罰原則。

4、行為人在實(shí)施故意犯罪過程中的停止?fàn)顟B(tài)。行為人在實(shí)施故意犯罪的過程中，有可能會(huì)因?yàn)榭陀^或主觀上的原因，使犯罪停止下來，從而形成犯罪的預(yù)備、犯罪的未遂和犯罪的中止。因此，要仔細(xì)分析行為人在犯罪的什么階段，是由于客觀還是主觀上的原因使犯罪停止下來，從而認(rèn)定是犯罪預(yù)備、犯罪未遂還是犯罪中止。同時(shí)闡明刑法總則對(duì)犯罪預(yù)備、犯罪未遂和犯罪中止的處罰原則。

5、行為人的身份。要特別注意行為人的身份是否為國(guó)家工作人員、國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員等，不同的身份會(huì)影響對(duì)行為人的定罪和量刑。例如：貪污罪和職務(wù)侵占罪的最主要區(qū)別就在行為人是否為國(guó)家工作人員。此外，國(guó)家工作人員實(shí)施某些犯罪時(shí)，雖不影響定罪，但在量刑時(shí)要從重處罰。如國(guó)家工作人員犯誣告陷害罪的，從重處罰；國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織的，從重處罰，等等。

如果犯罪主體是單位的，也要闡明根據(jù)刑法的規(guī)定，對(duì)單位犯罪應(yīng)當(dāng)適用兩罰制，即：對(duì)單位判處罰金；對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。

6、行為人是否實(shí)施了數(shù)個(gè)犯罪。如果行為人實(shí)施了數(shù)個(gè)犯罪，需要分清是在判決宣告前一人犯數(shù)罪的；還是判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又發(fā)現(xiàn)漏罪的；或是判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯新罪的這幾種情況，然后分別根據(jù)刑法第69條、第70條、第71條數(shù)罪并罰的規(guī)定處理。

7、行為人是否為累犯。如果案例給了行為人以前曾因故意犯罪被判過刑，且刑罰執(zhí)行完畢或赦免的時(shí)間不滿5年，又再次實(shí)施故意犯罪的，有可能構(gòu)成累犯。應(yīng)闡明累犯應(yīng)當(dāng)從重處罰，累犯不適用緩刑，累犯不得假釋的原則。

8、行為人在實(shí)施犯罪后，是否有自首、立功的情節(jié)。如果有，也需要闡明刑法總則關(guān)于自首、立功的處罰原則。

9、其他需要運(yùn)用總則的情況。如：精神病人犯罪的；聾啞人、盲人犯罪的；防衛(wèi)過當(dāng)、避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)模痪徯?、假釋期間實(shí)施犯罪的；行為人在特定的時(shí)間、地點(diǎn)、使用特別的方法犯罪的，等等。這類情況對(duì)行為人的定罪和量刑也有影響。

二、刑事訴訟法案例分析

刑事訴訟法案例分析，是指根據(jù)所給案例，對(duì)犯罪嫌疑人、被告人在立案、偵查、審查、法庭審判、刑罰的執(zhí)行過程中是否符合刑事訴訟法規(guī)定的程序所作的分析。從這幾年的考試案例看，主要是從所給的案例中在程序上找錯(cuò)。一般來說，錯(cuò)誤主要來自以下幾個(gè)方面：

（一）主體不當(dāng)

主體不當(dāng)，是指權(quán)力行使人無權(quán)行使法律規(guī)定的該項(xiàng)權(quán)力，或者雖有權(quán)行使，但在一定條件下法律對(duì)行使人行使權(quán)力作出限制的。如：刑事訴訟法第205條第3款規(guī)定：“最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，有權(quán)按照審判監(jiān)督程序向同級(jí)人民法院提出抗訴”。如果地方各級(jí)人民檢察院對(duì)本級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定提起抗訴的，屬于主體不當(dāng)。再如，原審人民法院對(duì)于發(fā)回重審的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭，依照第一審程序進(jìn)行審判。如果曾擔(dān)任過一審合議庭的成員，在發(fā)回重審時(shí)，又參加了另行組成的合議庭的，亦屬于主體不當(dāng)。

（二）適用的對(duì)象不當(dāng)

適用的對(duì)象不當(dāng)，是指權(quán)力主體在適用法律時(shí)對(duì)法律適用的對(duì)象發(fā)生錯(cuò)誤。例如，刑事訴訟法規(guī)定的5種強(qiáng)制措施，其適用對(duì)象僅限于犯罪嫌疑人、被告人，對(duì)其他任何人都不能適用。司法實(shí)踐中，即便是證人、被害人不配合司法機(jī)關(guān)的偵查活動(dòng)，也不能對(duì)證人、被害人適用強(qiáng)制措施。

（三）時(shí)間或日期不當(dāng)

時(shí)間或日期不當(dāng)，是指權(quán)力主體在行使法律規(guī)定的權(quán)力時(shí)，超過了法律規(guī)定的時(shí)間或日期。在刑事訴訟法中，有許多法條都規(guī)定了相應(yīng)的時(shí)間或日期，以確保刑事訴訟程序的正常進(jìn)行。例如：對(duì)犯罪嫌疑人拘傳持續(xù)的時(shí)間不得超過12小時(shí)或者連續(xù)拘傳；對(duì)犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)彶坏贸^12個(gè)月；監(jiān)視居住不得超過6個(gè)月，等等。權(quán)力主體在行使法律規(guī)定的權(quán)力時(shí)，超過法律規(guī)定的時(shí)間或日期，也是一種違反刑事訴訟程序的行為。

（四）適用程序不當(dāng)

適用程序不當(dāng)，是指權(quán)力主體在適用法律時(shí)，未按法律規(guī)定的程序進(jìn)行。例如：逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必須經(jīng)過人民檢察院批準(zhǔn)或者決定或者人民法院決定，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。公安機(jī)關(guān)逮捕人的時(shí)候，必須出示逮捕證。當(dāng)中的任何一個(gè)程序都不能省略。又如：人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院的判決、裁定提起抗訴，必須通過原審人民法院向上一級(jí)法院提出，不得直接提交到上一級(jí)法院。再如：二審人民法院對(duì)于事實(shí)清楚、證據(jù)充分，但適用法律有錯(cuò)誤的，不是依法改判而是發(fā)回重審的，等等。

（五）犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利未得到保障的

在刑事訴訟法中，對(duì)犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利也作了規(guī)定。其中，對(duì)未成年犯罪嫌疑人、被告人和女性犯罪嫌疑人、被告人的應(yīng)有權(quán)利還作有特別規(guī)定。司法機(jī)關(guān)在辦理案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)保障他們應(yīng)有的權(quán)利。如果其應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利未得到保障的，也是違反刑事訴訟程序的行為。

1、未成年犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。這方面的規(guī)定主要有：刑訴法第14條第2款：“對(duì)于不滿18歲的未成年人犯罪的案件，在訊問和審判時(shí)，可以通知犯罪嫌疑人、被告人的法定人到場(chǎng)”；第34條第2款：“被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)”；第152條第2款：“14歲以上不滿16歲未成年人犯罪的案件，一律不公開審理。16歲以上不滿18歲未成年人犯罪的案件，一般也不公開審理”；第213條第3款：“對(duì)未成年犯應(yīng)當(dāng)在未成年犯管教所執(zhí)行刑罰”。

2、女性犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。這方面的規(guī)定主要有：刑訴法第60條第2款：“對(duì)應(yīng)當(dāng)逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有嚴(yán)重疾病，或者是正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女，可以采用取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住的辦法”；第105條第3款：“檢查婦女的身體，應(yīng)當(dāng)由女工作人員或者醫(yī)師進(jìn)行”。第112條第2款：“搜查婦女的身體，應(yīng)當(dāng)由女工作人員進(jìn)行”；第152條第1款：“人民法院審判第一審案件應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。但是有關(guān)國(guó)家秘密或者個(gè)人隱私的案件，不公開審理”；第214條第1款：“對(duì)于被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行：（一）有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)的；（二）懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女”；第211條：人民法院執(zhí)行死刑時(shí)，發(fā)現(xiàn)罪犯正在懷孕的，應(yīng)當(dāng)停止執(zhí)行，并且立即報(bào)告最高人民法院，由最高人民法院依法改判。

3、一般犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。這方面的規(guī)定有許多，例如刑訴法第11條：“被告人有權(quán)獲得辯護(hù)，人民法院有義務(wù)保證被告人獲得辯護(hù)?！钡?4條第3款：“被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)?！钡?6條：“犯罪嫌疑人在被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問后或者采取強(qiáng)制措施之日起，可以聘請(qǐng)律師為其提供法律咨詢、申訴、控告?！贝送猓缸锵右扇?、被告人還享有一項(xiàng)重要的權(quán)利，即：公訴案件的舉證責(zé)任由檢察機(jī)關(guān)承擔(dān)。犯罪嫌疑人、被告人除對(duì)刑法第395條巨額財(cái)產(chǎn)、刑法第282條非法持有國(guó)家絕密、機(jī)密文件、資料、物品罪外，不負(fù)有提出證據(jù)證明自己有罪或者無罪的義務(wù)，偵查人員不得要求犯罪嫌疑人、被告人自證其罪。

（六）律師、辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利未得到保障的

在刑事訴訟法中，對(duì)律師、辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利也作了規(guī)定。律師、辯護(hù)人在行使法律規(guī)定的權(quán)利時(shí)，司法機(jī)關(guān)不得限制或阻礙。這些權(quán)利主要有：刑訴法第96條第1款：“犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請(qǐng)的律師可以為其申請(qǐng)取保候?qū)彙?；?6條第2款：“受委托的律師有權(quán)向偵查機(jī)關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以會(huì)見在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有關(guān)案件情況”；第36條：“辯護(hù)律師自人民檢察院對(duì)案件審查之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見和通信。辯護(hù)律師自人民法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)的材料，可以同在押的被告人會(huì)見和通信”；第37條：“辯護(hù)律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個(gè)人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料，也可以申請(qǐng)人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請(qǐng)人民法院通知證人出庭作證。辯護(hù)律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料”。

在刑事訴訟法案例中找錯(cuò)時(shí)，還有一些竅門可以適當(dāng)利用。一是從案例分析的分值中估計(jì)可能有幾個(gè)錯(cuò)。如分值5分，一般就是5個(gè)錯(cuò)；分值8分，可能有4個(gè)錯(cuò)，每個(gè)錯(cuò)2分。當(dāng)然也不是太絕對(duì)。二是多找錯(cuò)，不扣分。案例分析中的找錯(cuò)，不像多項(xiàng)選擇，多找了要扣分。所以，在答題時(shí)，可以多找一些錯(cuò)，對(duì)那些似是而非的地方，先可以假定它是錯(cuò)的，即便不是錯(cuò)，也不會(huì)因多找了而扣分。

以上是我們對(duì)刑事案例分析的常用方法所作的介紹。應(yīng)試人員還需要注意當(dāng)前考試中出現(xiàn)的一種新趨勢(shì)，即實(shí)體法與程序法交叉的復(fù)合型試題，以考察應(yīng)試人員對(duì)綜合知識(shí)的掌握和解決實(shí)際問題的能力。它表現(xiàn)為在同一個(gè)刑事案例中，既要求應(yīng)試人員對(duì)行為人的行為是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成什么罪作出認(rèn)定，還要求解決在刑事訴訟中存在的問題?；卮疬@類復(fù)合型試題時(shí)，基本上也還是以上所說的方法，只是需要更加靈活地使用。

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二、課程案例教學(xué)法存在的問題

首先，案例教學(xué)法開展手段單一。這就導(dǎo)致案例教學(xué)法在實(shí)施過程中很容易造成學(xué)生參與的積極性不高現(xiàn)象，這在一定程度上也給教師在開展案例教學(xué)的過程中造成一定的困難。其次，缺乏足夠的、高品質(zhì)教學(xué)案例。在日常教學(xué)過程中，教師在講授《旅行社經(jīng)營(yíng)管理》過程中，沒有足夠的且質(zhì)量較高的教學(xué)案例供課堂教學(xué)使用，所使用的部分案例甚至都沒有跟上時(shí)代的要求，不能很好的反映當(dāng)前的實(shí)際情況，案例更新速度比較緩慢，甚至多年不變，那么學(xué)生在學(xué)習(xí)的過程中只能處理幾年前的事情甚至只能獲取幾年前的知識(shí)。最后，開展案例教學(xué)在教師理論知識(shí)水平、實(shí)際操作經(jīng)驗(yàn)以及課堂掌控能力要強(qiáng)較高。大多數(shù)旅游從業(yè)人員就像“大雜家”，需要了解和掌握天文地理和古今中外知識(shí)。旅途管理專業(yè)教師為了培養(yǎng)出這種旅游人才不僅自身要有深厚的專業(yè)理論知識(shí)，還要具有豐富的專業(yè)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，甚至對(duì)教學(xué)案例有深刻獨(dú)到的體會(huì)。在進(jìn)行案例分析的過程中，能夠引導(dǎo)學(xué)生巧妙的把系統(tǒng)理論知識(shí)與實(shí)踐結(jié)合起來，只有這樣才更有說服力，才能更好的啟發(fā)學(xué)生、引導(dǎo)學(xué)生。但是，目前我國(guó)的旅游教育正處于剛起步階段，旅游教育專業(yè)教師大多是地理、歷史、經(jīng)濟(jì)等文科類專業(yè)畢業(yè)，雖然去國(guó)外旅游院校進(jìn)修過，但是大多數(shù)教師對(duì)我國(guó)旅行社的現(xiàn)狀并不是很了解。此外，旅行社業(yè)設(shè)計(jì)知識(shí)非常廣，變化發(fā)展也非?？欤梢哉f，不僅是院校，甚至整個(gè)社會(huì)都可以使旅行社的課堂。因此，教師在實(shí)施案例教學(xué)法時(shí)可能會(huì)不夠生動(dòng)、形象。

三、課堂案例教學(xué)法的改善措施

1.豐富案例教學(xué)實(shí)施手段。案例教學(xué)并不僅僅是老師講案例，學(xué)生討論分析案例這種單一模式。教師可以根據(jù)旅游專業(yè)的特點(diǎn)，合理運(yùn)用多媒體技術(shù)，在西安旅行社經(jīng)營(yíng)管理過程中所存在的問題，并讓學(xué)生進(jìn)行討論分析，這在一定程度上可以有效提高學(xué)生的積極性。例如，教師在講到旅游投訴管理這章時(shí)，一方面可以安排部分學(xué)生去旅游質(zhì)量監(jiān)督管理部門，根據(jù)所學(xué)的理論知識(shí)，進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)協(xié)助并處理投訴，另一方面還可讓學(xué)生在相關(guān)社區(qū)擺臺(tái)，開展義務(wù)旅游咨詢活動(dòng)。與此同時(shí)，還能聘請(qǐng)部分具有豐富實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的旅行社經(jīng)理人擔(dān)任客座教授，讓他們結(jié)合自身工作實(shí)踐給學(xué)生們講課，進(jìn)一步培養(yǎng)學(xué)生相關(guān)技能。

2.建立課程案例庫(kù)。案例更新是保持課堂活力的有效手段，教師必須不斷地進(jìn)行案例更新。高質(zhì)量的典型是教師實(shí)施案例教學(xué)法的關(guān)鍵，學(xué)生可以通過學(xué)習(xí)典型案例，輕松地掌握教學(xué)中的重難點(diǎn)，甚至能夠達(dá)到舉一反三，觸類旁通的目的。因此，所采用的教學(xué)案例需要具有目的性、真實(shí)性、客觀性、代表性和綜合性等特點(diǎn)。教學(xué)過程中所使用的案例可以來源于實(shí)際生活，也可以引進(jìn)現(xiàn)成的優(yōu)秀的旅行社經(jīng)營(yíng)管理案例，還可由教師自身根據(jù)個(gè)人實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行編寫。所以，建設(shè)案例庫(kù)在旅游院校教材建設(shè)、培養(yǎng)師資隊(duì)伍、提高教學(xué)質(zhì)量等方面發(fā)揮著重要作用。

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摘要: “酒駕肇事”是對(duì)當(dāng)前發(fā)生的造成嚴(yán)重危害后果的酒后、醉酒駕駛行為的統(tǒng)稱。酒駕肇事行為人負(fù)刑事責(zé)任的根據(jù)在于行為人酒后、醉酒犯罪造成了嚴(yán)重的危害后果；行為人酒后、醉酒犯罪的原因行為與酒后、醉酒犯罪的結(jié)果行為之間具有直接因果關(guān)系；行為人實(shí)施酒后、醉酒犯罪的原因行為時(shí)具有完全刑事責(zé)任能力；行為人實(shí)施酒后、醉酒犯罪的原因行為是出于故意或者過失。我國(guó)《刑法》懲治酒駕肇事案件存在法條設(shè)置和刑罰制裁均缺失等方面的問題。 關(guān)鍵詞: 酒駕肇 事原因自由行為 法條設(shè)置 刑罰制裁 一、酒后、醉酒犯罪負(fù)刑事責(zé)任的根據(jù)問題 　 （一）酒后、醉酒犯罪的刑事責(zé)任能力特點(diǎn) 　 酒精對(duì)人體神經(jīng)的毒害作用簡(jiǎn)稱酒精中毒，也稱醉酒。醉酒一般可分為生理性醉酒和病理性醉酒。由于病理性醉酒屬于精神病的范疇，因此刑法上通常所講的醉酒是指生理性醉酒。 　 關(guān)于生理醉酒，醫(yī)學(xué)上一般將其分為三個(gè)時(shí)期：第一期為興奮期，又稱輕度醉酒，表現(xiàn)為脫抑制現(xiàn)象，如興奮話多、情緒欣快、易激惹、容易感情用事、招惹是非等，此期控制能力有所減弱。第二期為共濟(jì)失調(diào)期，又稱中度醉酒，此時(shí)醉者動(dòng)作笨拙、步履蹣跚、舉止不穩(wěn)、語無倫次、辨認(rèn)和控制能力都有減弱。第三期為昏睡期，又稱高度醉酒，此時(shí)醉者面色蒼白、皮膚濕冷、口唇微紫、呼吸緩慢伴有鼾聲，此期可有一定程度的意識(shí)障礙。[1] 　 根據(jù)飲酒量和酒精發(fā)作周期的不同，酒后、醉酒行為人的刑事責(zé)任能力也呈現(xiàn)出不同的特點(diǎn)：第一，在興奮期，行為人雖然出現(xiàn)脫抑制現(xiàn)象，控制能力也有所減弱，但行為人的辨認(rèn)能力完好，能辨認(rèn)和控制自己的行為，其對(duì)自己酒后、醉酒時(shí)實(shí)施的行為仍然可能具有完全的刑事責(zé)任能力。第二，在共濟(jì)失調(diào)期，行為人的辨認(rèn)和控制能力都有所減弱屬于限制刑事責(zé)任能力人，其對(duì)自己酒后、醉酒時(shí)實(shí)施的行為不能完全辨認(rèn)和控制。第三，在昏睡期，行為人已經(jīng)出現(xiàn)了意識(shí)障礙，其對(duì)自己的行為既無辨認(rèn)能力也無控制能力，屬于無刑事責(zé)任能力人。 　 （二）酒后、醉酒犯罪的主觀心態(tài)特點(diǎn) 　 第一，根據(jù)醉酒原因的不同，醉酒可分為自愿醉酒和非自愿醉酒。在非自愿醉酒中，行為人醉酒系不得已而為，其主觀并未預(yù)見到醉酒的危險(xiǎn)性。因此，在一般情況下，非自愿醉酒者主觀上對(duì)自己的行為既無故意也無過失。當(dāng)然，對(duì)因非自愿醉酒陷入限制責(zé)任能力而犯罪，則可根據(jù)犯罪時(shí)的心態(tài)確定是否成立故意或者過失，并可依《刑法》第18條第3款的規(guī)定對(duì)其從輕或者減輕處罰。 　 第二，根據(jù)醉酒前有無犯意的不同，自愿醉酒又可以分為事前無犯意的醉酒和事前有犯意的醉酒。事前有犯意的醉酒，是指行為人出于逃避懲罰，減輕罪責(zé)的動(dòng)機(jī)或想借酒精對(duì)神經(jīng)的興奮作用來增強(qiáng)其犯罪勇氣，故意醉酒使自己陷入限制責(zé)任能力或者無責(zé)任能力狀態(tài)，并利用此狀態(tài)實(shí)施犯罪行為。事前有犯意的醉酒并因此而實(shí)施犯罪行為的，行為人主觀上具有故意。 　 第三，根據(jù)醉酒后的責(zé)任能力狀態(tài)不同，事前無犯意的醉酒又可區(qū)分為：一是因醉酒而陷入無責(zé)任能力狀態(tài)的事前無犯意醉酒；二是因醉酒而陷入限制責(zé)任能力狀態(tài)的事前無犯意醉酒。對(duì)于第一種情形，一般來說，行為人實(shí)施行為時(shí)無犯罪的故意、過失，但其對(duì)醉酒時(shí)具有故意或者過失。對(duì)此，可依其醉酒時(shí)對(duì)危害結(jié)果的心態(tài)而成立故意或者過失。對(duì)于第二種情形，行為人不僅對(duì)醉灑行為有故意或者過失，而且對(duì)犯罪行為的危害后果也有故意或者過失。對(duì)此，可依其犯罪時(shí)心態(tài)而成立故意或者過失。 　 （三）酒后、醉酒犯罪與原因自由行為 　 原因自由行為是指行為人由于故意或過失使自己陷于限制責(zé)任能力或者無責(zé)任能力狀態(tài)，并在此狀態(tài)下實(shí)施的危害社會(huì)的行為。[2]行為人使自己陷入無責(zé)任能力或者限制責(zé)任能力狀態(tài)的行為，稱為原因行為；在無責(zé)任能力或限制責(zé)任能力狀態(tài)下實(shí)施的符合犯罪構(gòu)成的行為，稱為結(jié)果行為。[3]結(jié)合有關(guān)學(xué)說，我們認(rèn)為，酒后、醉酒犯罪負(fù)刑事責(zé)任的根據(jù)主要在于： 　 第一，行為人的酒后、醉酒犯罪造成了嚴(yán)重的危害后果。我國(guó)《刑法典》第1條規(guī)定，刑法的目的是“懲罰犯罪，保護(hù)人民”。因此，盡管刑法既要保護(hù)人權(quán)也要保障人權(quán)，但是從社會(huì)政策的角度，刑法立法應(yīng)當(dāng)以社會(huì)公共利益為重，保護(hù)社會(huì)的根本利益，對(duì)于嚴(yán)重危害社會(huì)利益的行為予以懲處。這是行為人對(duì)其酒后、醉酒犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任的社會(huì)基礎(chǔ)。 　 第二，行為人酒后、醉酒犯罪的原因行為與酒后、醉酒犯罪的結(jié)果行為之間具有直接因果關(guān)系。行為人酒后、醉后犯罪行為是行為人飲酒這一原因行為所引起的。行為人是整個(gè)飲酒行為、酒后或醉酒犯罪行為的發(fā)動(dòng)者。行為人酒后、醉酒犯罪的原因行為和結(jié)果行為是一個(gè)行為整體，共同導(dǎo)致了危害后果的出現(xiàn)。行為人對(duì)此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。這是行為人對(duì)其酒后、醉酒犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任的行為基礎(chǔ)。 　 第三，行為人實(shí)施酒后、醉酒犯罪的原因行為時(shí)具有完全刑事責(zé)任能力。雖然行為人在實(shí)施危害行為時(shí)不具有刑事責(zé)

任能力或者只具有部分刑事責(zé)任能力，但是行為人在飲酒的時(shí)候完全能夠辨認(rèn)和控制自己的行為，是完全刑事責(zé)任能力人，他有義務(wù)和能力控制自己的醉酒行為以防止發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，但卻沒有控制。因此，行為人應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)刑事責(zé)任。這是行為人對(duì)其酒后、醉酒犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任的行為人基礎(chǔ)。 　 第四，行為人實(shí)施酒后、醉酒犯罪的原因行為是出于故意或者過失。雖然行為人在醉酒狀態(tài)下實(shí)施犯罪行為的當(dāng)時(shí)無責(zé)任能力或責(zé)任能力受到限制，因而在主觀上可能不具有犯罪的故意或者過失，但這種無責(zé)任能力或限制責(zé)任能力狀態(tài)的出現(xiàn)是行為人故意或過失造成的。行為人應(yīng)當(dāng)對(duì)其故意或者過失實(shí)施的行為承擔(dān)刑事責(zé)任。這是行為人對(duì)其酒后、醉酒犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任的心理基礎(chǔ)。 　 因此，基于原因自由行為理論，行為人應(yīng)當(dāng)對(duì)其酒后、醉酒犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任，并且不能從寬處罰。 　 二、酒后、醉酒駕駛犯罪的法條設(shè)置問題 　 （一）我國(guó)酒后、醉酒駕駛犯罪的法條設(shè)置及特點(diǎn) 　 在我國(guó)刑法中，可以規(guī)制酒后、醉酒駕駛犯罪的法條主要是《刑法》第115條關(guān)于以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的規(guī)定和第133條關(guān)于交通肇事罪的規(guī)定。我國(guó)《刑法》第115條第1款規(guī)定：“放火、決水、爆炸、投毒或者以其他危險(xiǎn)方法致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑?！钡?33條規(guī)定：“違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運(yùn)輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑?！睆奈覈?guó)《刑法》關(guān)于酒后、醉酒駕駛犯罪的法條設(shè)置看，它的主要具有以下特點(diǎn)： 　 第一，在立法方式上，刑法沒有專門設(shè)置有關(guān)酒后、醉酒駕駛犯罪的法條，而是將酒后、醉酒駕駛與其他相關(guān)的不法行為放在一起統(tǒng)一規(guī)定。這種立法方式，在效果上，不利于有效發(fā)揮刑法有針對(duì)性地懲治酒后、醉酒駕駛犯罪的作用。 　 第二，嚴(yán)格區(qū)分了故意和過失犯罪。在法條設(shè)置上，我國(guó)《刑法》嚴(yán)格區(qū)分了故意的酒后、醉酒駕駛犯罪和過失的酒后、醉酒駕駛犯罪，并分別設(shè)置罪名。其中，對(duì)于故意的酒后、醉酒駕駛犯罪，依照以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪定罪；對(duì)于過失的酒后、醉酒駕駛犯罪，則依照交通肇事罪定罪?！爸挥挟?dāng)先前的肇事行為必然會(huì)造成當(dāng)事人的死亡時(shí)，其逃逸行為，即‘不作為’才能構(gòu)成間接故意殺人罪。”[4]而交通肇事中過失的確立與認(rèn)定與現(xiàn)代社會(huì)的信賴原則密不可分。[5] 　 第三，在犯罪的成立條件上，規(guī)定必須發(fā)生了嚴(yán)重危害后果才負(fù)刑事責(zé)任。根據(jù)我國(guó)《刑法》第115條和第133條的規(guī)定，酒后、醉酒駕駛，只有發(fā)生了致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，才負(fù)刑事責(zé)任。在交通肇事罪的基本構(gòu)成中，除要求以違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)為前提外，發(fā)生重大事故的結(jié)果是個(gè)非常重要的罪與非罪界線和適用不同量刑檔次的標(biāo)準(zhǔn)。[6] 　 （二）我國(guó)酒后、醉酒駕駛犯罪的法條設(shè)置缺失 　 第一，沒有將酒后、醉酒駕駛行為入罪。韓國(guó)2009年4月1日修訂的《道路交通法》第44條規(guī)定，任何人不得在醉酒狀態(tài)下駕駛車輛。對(duì)于違反者該項(xiàng)規(guī)定醉酒駕駛者，將被處以3年以下徒刑或者一千萬韓元以下罰金。[7]但是根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定，在我國(guó)，酒后、醉酒駕駛只有造成了嚴(yán)重的危害后果才成立犯罪，單純的酒后、醉酒駕駛行為不是犯罪。這使得對(duì)酒后、醉酒駕駛犯罪的懲治延后。 　 第二，沒有規(guī)定拒絕酒精檢測(cè)的刑事責(zé)任。酒精檢測(cè)是認(rèn)定行為人是否構(gòu)成酒后、醉酒駕駛的重要保證。在國(guó)外，有不少國(guó)家規(guī)定對(duì)拒絕酒精檢測(cè)的行為可追究刑事責(zé)任。如韓國(guó)《道路交通法》就規(guī)定，交通警察在有相當(dāng)理由認(rèn)為駕駛?cè)藛T處于醉酒狀態(tài)而駕駛?cè)藛T拒絕酒精呼吸檢測(cè)的，要被處以3年以下徒刑或一千萬韓元以下罰金。但我國(guó)目前沒有這方面的規(guī)定。 　 第三，沒有將酒后、醉酒駕駛的部分共犯行為人罪。關(guān)于酒后、醉酒駕駛的共犯，日本2007年9月19日生效的《道路交通法》對(duì)酒后駕車做出了嚴(yán)格的規(guī)定，除對(duì)酒后駕車者本人嚴(yán)加懲處之外，還設(shè)有“車輛提供罪”、“酒水提供罪”以及“同乘罪”等新罪種。[8]這實(shí)際上將酒后、醉酒駕駛犯罪的多種共犯行為分別入罪了。我國(guó)最高人民法院2000年11月10日通過的《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》將部分指使、強(qiáng)令酒后、醉酒駕駛的行為納入了交通肇事罪的范圍，但并沒有規(guī)定提供車輛等幫助行為可以入罪。 　 三、酒后、醉酒駕駛犯罪的刑罰制裁問題 　 （一）我國(guó)酒后、醉酒駕駛犯罪的刑罰制裁檢視 　 關(guān)于酒后、醉酒駕駛犯罪的刑罰制裁，主要體現(xiàn)為我國(guó)《刑法》第115條第1款關(guān)于以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪和第133條關(guān)于交通肇事罪的法定刑規(guī)定。 　 在法定刑的設(shè)置上，我國(guó)《刑法》第115條第1款關(guān)于以危險(xiǎn)方法危害公共安

全罪的規(guī)定是“致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”。我國(guó)《刑法》第133條關(guān)于交通肇事罪的法定刑則分為三檔，即“致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役”、“交通運(yùn)輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑”和“因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑”。我國(guó)關(guān)于酒后、醉酒駕駛犯罪的刑罰制裁主要具有以下特點(diǎn)： 　 第一，對(duì)過失的酒后、醉酒駕駛犯罪，法定刑設(shè)置很輕。根據(jù)我國(guó)《刑法》第133條的規(guī)定，在過失的情況下，對(duì)酒后、醉酒駕駛犯罪，最高只能判處7年有期徒刑。而同樣的情況，在日本可以判處15年有期徒刑，在英國(guó)可以判處10年有期徒刑。相比而言，我國(guó)交通肇事罪的法定刑設(shè)置非常輕。 　 第二，故意犯罪與過失犯罪的法定刑相差懸殊。根據(jù)我國(guó)《刑法》第115條、第133條和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，在同樣是酒后、醉酒駕駛致1人重傷的情況下，對(duì)過失的酒后、醉酒駕駛致死的，最高只能判處3年有期徒刑，而對(duì)故意的酒后、醉酒駕駛致死的，則最低可判處10年有期徒刑、最高可判處死刑。兩罪的法定刑相差幅度較大。這為司法中的定罪量刑提出了新的要求。而為了防止量刑的規(guī)范，有必要建立案例指導(dǎo)制度和量刑規(guī)劃化制度。[9] 　 第三，在法定刑的設(shè)置上，沒有體現(xiàn)出酒后駕駛與醉酒駕駛的區(qū)別。國(guó)外不少國(guó)家和地區(qū)在酒后、醉酒駕駛犯罪法定刑的設(shè)置上都區(qū)分了酒后駕駛和醉酒駕駛。一般情況下，醉酒駕駛犯罪的法定刑要高于酒后駕駛犯罪。如根據(jù)日本《道路交通法》規(guī)定，對(duì)于醉酒駕車者處以5年以下有期徒刑或100萬日元以下罰款；飲酒駕車者處以3年以下有期徒刑或50萬日元以下罰款。[10]但是，我國(guó)刑法沒有酒后駕駛肇事和醉酒駕駛肇事的法定刑進(jìn)行區(qū)分。 　 （二）我國(guó)酒后、醉酒駕駛犯罪的刑罰制裁缺失 　 第一，沒有規(guī)定罰金刑。對(duì)酒后、醉酒駕駛犯罪規(guī)定罰金刑，是世界上許多國(guó)家的通行做法。如韓國(guó)《道路交通法》關(guān)于醉酒駕駛罪和拒絕酒精檢測(cè)罪都規(guī)定了一千萬韓元以下的罰金。芬蘭《刑法典》關(guān)于迷醉狀態(tài)下駕駛、嚴(yán)重迷醉狀態(tài)下駕駛等犯罪中也都規(guī)定了罰金刑。對(duì)酒后、醉酒駕駛犯罪規(guī)定罰金刑，有利于剝奪犯罪分子的再犯能力，從加強(qiáng)對(duì)酒后、醉酒駕駛犯罪的懲治。我國(guó)《刑法》沒有在有關(guān)懲治酒后、醉酒駕駛犯罪的條文中規(guī)定罰金刑，是一個(gè)立法缺失。 　 第二，沒有規(guī)定資格刑。酒后、醉酒駕駛的資格刑主要是指吊銷駕駛執(zhí)照和禁止駕駛。英國(guó)《1991年道路交通法》規(guī)定，醉酒或吸毒陷于不適宜狀態(tài)而駕駛車輛的，剝奪駕駛的期限不少于2年。在我國(guó)香港地區(qū)，兩次或者多次實(shí)施醉酒駕駛犯罪的，一般要吊銷不少于2年期限的駕駛執(zhí)照，并處罰金。在我國(guó)，《道路交通安全法》規(guī)定了暫扣、吊銷駕駛執(zhí)照以及禁止駕駛。但是，我國(guó)刑法中并沒有相關(guān)規(guī)定，而且《道路交通安全法》的處罰非常輕。因此，即便在對(duì)行為人判處刑罰的同時(shí)由公安交通部門按照《道路交通安全法》對(duì)酒后、醉酒駕駛者暫扣、吊銷駕駛執(zhí)照或者禁駕，行為人仍然可以很快重新駕駛。這不利于對(duì)酒后、醉酒駕駛犯罪的懲治與預(yù)防，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步加強(qiáng)刑法與《道路交通安全法》、《治安管理處罰法》等相關(guān)行政法規(guī)的協(xié)調(diào)。[11] 　 四、結(jié)語 　 我國(guó)刑法在懲治“酒駕肇事”案件方面，既存在法條設(shè)置上的缺失也存在刑罰制裁上的缺陷。但是，基于原因自由行為理論，出于保護(hù)社會(huì)利益的需要，我們必須加大懲治“酒駕肇事”行為的力度，為此需要從刑事司法、刑法立法等多個(gè)方面尋找解決的方案，“在立法技術(shù)的層面，刑法立法要處理好立法簡(jiǎn)明與立法細(xì)密的關(guān)系”[12]。事實(shí)上，只有進(jìn)一步嚴(yán)密懲治“酒駕肇事”行為的法網(wǎng)，并進(jìn)一步加大刑法對(duì)“酒駕肇事”行為的懲治力度，才能充分發(fā)揮刑法懲治“酒駕肇事”行為的作用。 參考文獻(xiàn)： [1]參見湯濤、黃富穎：《原因上的自由行為與急性酒中毒的司法精神病鑒定》，載《法醫(yī)學(xué)雜志》2000年第4期。 [2]參見林山田：《刑法通論》，臺(tái)灣三民書局1984年版，第176頁(yè)。 [3]參見趙秉志：《論原因自由行為中實(shí)行行為的著手問題》，載《法學(xué)雜志》2008年第5期。 [4]參見龔昕炘、劉佳杰：《交通肇事因逃逸致人死亡的法律適用分析》，載《法學(xué)雜志》2008年第6期。 [5]參見毛元學(xué)：《信賴原則在交通肇事罪中的適用》，載《法學(xué)雜志》2009年第6期。 [6]參見黃偉明：《交通肇事罪構(gòu)成中結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)的數(shù)量因素分析》，載《法學(xué)雜志》2005年第2期。 [7]參見《韓國(guó)：新增醉酒駕駛車輛罪》，載《法制日?qǐng)?bào)》2009年9月1日。 [8]參見陳曦：《關(guān)注酒后駕車：日本嚴(yán)懲酒后駕車同乘供酒者并罰》，www．xinhuanet．com，訪問日期：2009年8月20日。 [9]參見王瑞君：《案例指導(dǎo)量刑與量刑規(guī)范化》，載《法學(xué)雜志》2009

年第8期。 [10]參見陳曦：《關(guān)注酒后駕車：日本嚴(yán)懲酒后駕車？同乘供酒者并罰》，www．xinhuanet．com，訪問日期：2009年8月20日。 [11]參見彭鳳蓮、高雪梅：《與的協(xié)調(diào)研究》，載《法學(xué)雜志》2009年第8期。 [12]趙秉志、王燕玲：《改革開放30年刑法立法基本問題研究述評(píng)（下）》，載《法學(xué)雜志》2009年第3期。 ：lunwenwang.co

篇6

關(guān)鍵詞: 酒駕肇 事原因自由行為 法條設(shè)置 刑罰制裁 

 

 

    一、酒后、醉酒犯罪負(fù)刑事責(zé)任的根據(jù)問題

（一）酒后、醉酒犯罪的刑事責(zé)任能力特點(diǎn)

酒精對(duì)人體神經(jīng)的毒害作用簡(jiǎn)稱酒精中毒，也稱醉酒。醉酒一般可分為生理性醉酒和病理性醉酒。由于病理性醉酒屬于精神病的范疇，因此刑法上通常所講的醉酒是指生理性醉酒。

關(guān)于生理醉酒，醫(yī)學(xué)上一般將其分為三個(gè)時(shí)期：第一期為興奮期，又稱輕度醉酒，表現(xiàn)為脫抑制現(xiàn)象，如興奮話多、情緒欣快、易激惹、容易感情用事、招惹是非等，此期控制能力有所減弱。第二期為共濟(jì)失調(diào)期，又稱中度醉酒，此時(shí)醉者動(dòng)作笨拙、步履蹣跚、舉止不穩(wěn)、語無倫次、辨認(rèn)和控制能力都有減弱。第三期為昏睡期，又稱高度醉酒，此時(shí)醉者面色蒼白、皮膚濕冷、口唇微紫、呼吸緩慢伴有鼾聲，此期可有一定程度的意識(shí)障礙。[1]

根據(jù)飲酒量和酒精發(fā)作周期的不同，酒后、醉酒行為人的刑事責(zé)任能力也呈現(xiàn)出不同的特點(diǎn)：第一，在興奮期，行為人雖然出現(xiàn)脫抑制現(xiàn)象，控制能力也有所減弱，但行為人的辨認(rèn)能力完好，能辨認(rèn)和控制自己的行為，其對(duì)自己酒后、醉酒時(shí)實(shí)施的行為仍然可能具有完全的刑事責(zé)任能力。第二，在共濟(jì)失調(diào)期，行為人的辨認(rèn)和控制能力都有所減弱屬于限制刑事責(zé)任能力人，其對(duì)自己酒后、醉酒時(shí)實(shí)施的行為不能完全辨認(rèn)和控制。第三，在昏睡期，行為人已經(jīng)出現(xiàn)了意識(shí)障礙，其對(duì)自己的行為既無辨認(rèn)能力也無控制能力，屬于無刑事責(zé)任能力人。

（二）酒后、醉酒犯罪的主觀心態(tài)特點(diǎn)

第一，根據(jù)醉酒原因的不同，醉酒可分為自愿醉酒和非自愿醉酒。在非自愿醉酒中，行為人醉酒系不得已而為，其主觀并未預(yù)見到醉酒的危險(xiǎn)性。因此，在一般情況下，非自愿醉酒者主觀上對(duì)自己的行為既無故意也無過失。當(dāng)然，對(duì)因非自愿醉酒陷入限制責(zé)任能力而犯罪，則可根據(jù)犯罪時(shí)的心態(tài)確定是否成立故意或者過失，并可依《刑法》第18條第3款的規(guī)定對(duì)其從輕或者減輕處罰。

第二，根據(jù)醉酒前有無犯意的不同，自愿醉酒又可以分為事前無犯意的醉酒和事前有犯意的醉酒。事前有犯意的醉酒，是指行為人出于逃避懲罰，減輕罪責(zé)的動(dòng)機(jī)或想借酒精對(duì)神經(jīng)的興奮作用來增強(qiáng)其犯罪勇氣，故意醉酒使自己陷入限制責(zé)任能力或者無責(zé)任能力狀態(tài)，并利用此狀態(tài)實(shí)施犯罪行為。事前有犯意的醉酒并因此而實(shí)施犯罪行為的，行為人主觀上具有故意。

第三，根據(jù)醉酒后的責(zé)任能力狀態(tài)不同，事前無犯意的醉酒又可區(qū)分為：一是因醉酒而陷入無責(zé)任能力狀態(tài)的事前無犯意醉酒；二是因醉酒而陷入限制責(zé)任能力狀態(tài)的事前無犯意醉酒。對(duì)于第一種情形，一般來說，行為人實(shí)施行為時(shí)無犯罪的故意、過失，但其對(duì)醉酒時(shí)具有故意或者過失。對(duì)此，可依其醉酒時(shí)對(duì)危害結(jié)果的心態(tài)而成立故意或者過失。對(duì)于第二種情形，行為人不僅對(duì)醉灑行為有故意或者過失，而且對(duì)犯罪行為的危害后果也有故意或者過失。對(duì)此，可依其犯罪時(shí)心態(tài)而成立故意或者過失。

（三）酒后、醉酒犯罪與原因自由行為

原因自由行為是指行為人由于故意或過失使自己陷于限制責(zé)任能力或者無責(zé)任能力狀態(tài)，并在此狀態(tài)下實(shí)施的危害社會(huì)的行為。[2]行為人使自己陷入無責(zé)任能力或者限制責(zé)任能力狀態(tài)的行為，稱為原因行為；在無責(zé)任能力或限制責(zé)任能力狀態(tài)下實(shí)施的符合犯罪構(gòu)成的行為，稱為結(jié)果行為。[3]結(jié)合有關(guān)學(xué)說，我們認(rèn)為，酒后、醉酒犯罪負(fù)刑事責(zé)任的根據(jù)主要在于：

第一，行為人的酒后、醉酒犯罪造成了嚴(yán)重的危害后果。我國(guó)《刑法典》第1條規(guī)定，刑法的目的是“懲罰犯罪，保護(hù)人民”。因此，盡管刑法既要保護(hù)人權(quán)也要保障人權(quán)，但是從社會(huì)政策的角度，刑法立法應(yīng)當(dāng)以社會(huì)公共利益為重，保護(hù)社會(huì)的根本利益，對(duì)于嚴(yán)重危害社會(huì)利益的行為予以懲處。這是行為人對(duì)其酒后、醉酒犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任的社會(huì)基礎(chǔ)。

第二，行為人酒后、醉酒犯罪的原因行為與酒后、醉酒犯罪的結(jié)果行為之間具有直接因果關(guān)系。行為人酒后、醉后犯罪行為是行為人飲酒這一原因行為所引起的。行為人是整個(gè)飲酒行為、酒后或醉酒犯罪行為的發(fā)動(dòng)者。行為人酒后、醉酒犯罪的原因行為和結(jié)果行為是一個(gè)行為整體，共同導(dǎo)致了危害后果的出現(xiàn)。行為人對(duì)此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。這是行為人對(duì)其酒后、醉酒犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任的行為基礎(chǔ)。

第三，行為人實(shí)施酒后、醉酒犯罪的原因行為時(shí)具有完全刑事責(zé)任能力。雖然行為人在實(shí)施危害行為時(shí)不具有刑事責(zé)任能力或者只具有部分刑事責(zé)任能力，但是行為人在飲酒的時(shí)候完全能夠辨認(rèn)和控制自己的行為，是完全刑事責(zé)任能力人，他有義務(wù)和能力控制自己的醉酒行為以防止發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，但卻沒有控制。因此，行為人應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)刑事責(zé)任。這是行為人對(duì)其酒后、醉酒犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任的行為人基礎(chǔ)。

第四，行為人實(shí)施酒后、醉酒犯罪的原因行為是出于故意或者過失。雖然行為人在醉酒狀態(tài)下實(shí)施犯罪行為的當(dāng)時(shí)無責(zé)任能力或責(zé)任能力受到限制，因而在主觀上可能不具有犯罪的故意或者過失，但這種無責(zé)任能力或限制責(zé)任能力狀態(tài)的出現(xiàn)是行為人故意或過失造成的。行為人應(yīng)當(dāng)對(duì)其故意或者過失實(shí)施的行為承擔(dān)刑事責(zé)任。這是行為人對(duì)其酒后、醉酒犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任的心理基礎(chǔ)。

因此，基于原因自由行為理論，行為人應(yīng)當(dāng)對(duì)其酒后、醉酒犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任，并且不能從寬處罰。

二、酒后、醉酒駕駛犯罪的法條設(shè)置問題

（一）我國(guó)酒后、醉酒駕駛犯罪的法條設(shè)置及特點(diǎn)

篇7

實(shí)踐現(xiàn)狀具有開放性、互動(dòng)性、網(wǎng)絡(luò)性、虛擬性特點(diǎn)的現(xiàn)代遠(yuǎn)程開放教育是以學(xué)生自主學(xué)習(xí)為主，教師借助網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)給學(xué)生提供學(xué)習(xí)支持服務(wù)的一種新型教學(xué)模式。在這種新型的教學(xué)模式下，作為《行政法與行政訴訟法》課程責(zé)任教師，嘗試著充分利用網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)展開蒙漢雙語案例教學(xué)。2012年，內(nèi)蒙古電大文法學(xué)院開始著手構(gòu)建蒙漢雙語網(wǎng)絡(luò)學(xué)習(xí)支持服務(wù)系統(tǒng)，并開通了網(wǎng)絡(luò)學(xué)習(xí)平臺(tái)。自蒙漢雙語網(wǎng)絡(luò)教學(xué)平臺(tái)開通以來，《行政法與行政訴訟法》課程的負(fù)責(zé)人根據(jù)該課程的專業(yè)特點(diǎn)并按照現(xiàn)有網(wǎng)絡(luò)學(xué)習(xí)支持服務(wù)平臺(tái)進(jìn)行了一些探索。首先，為學(xué)生提供了《行政法與行政訴訟法》課程的教學(xué)資源，如考核說明、教學(xué)大綱、教學(xué)輔導(dǎo)、期末練兵、案例分析等。在考核說明中通過不同的節(jié)點(diǎn)明確了相關(guān)知識(shí)點(diǎn)，并在此基礎(chǔ)上為學(xué)生提供了相關(guān)的案例。要求學(xué)生根據(jù)個(gè)人的需求，進(jìn)行案例分析討論，進(jìn)而掌握案例中的知識(shí)點(diǎn)及考核點(diǎn)。其次，利用蒙漢雙語教學(xué)平臺(tái)上的蒙語討論區(qū)，與學(xué)生們進(jìn)行實(shí)時(shí)和非實(shí)時(shí)的案例分析、討論、點(diǎn)評(píng)、回復(fù)等。并按照網(wǎng)上教學(xué)的設(shè)計(jì)和安排，要求每個(gè)學(xué)生必須實(shí)時(shí)或非實(shí)時(shí)地進(jìn)行課程學(xué)習(xí)。將一些翻譯成蒙語的案例傳到平臺(tái)上，要求學(xué)生進(jìn)入討論區(qū)，參加案例討論。通過點(diǎn)評(píng)、回復(fù)功能參與和指導(dǎo)學(xué)生的案例討論。遠(yuǎn)程教學(xué)平臺(tái)記錄了每個(gè)學(xué)生在網(wǎng)上的學(xué)習(xí)行為。

(二)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上的蒙漢雙語案例教學(xué)中存在的問題

網(wǎng)絡(luò)案例教學(xué)中運(yùn)用的案例應(yīng)當(dāng)具有典型性、針對(duì)性和現(xiàn)實(shí)性，而且要與課本內(nèi)容相吻合。在進(jìn)行不同階段的教學(xué)內(nèi)容時(shí)，各種類型案例的難易程度要循序漸進(jìn)。案例的設(shè)計(jì)必須考慮學(xué)生接受知識(shí)的規(guī)律，盡量使難度呈梯度增加，使學(xué)生由簡(jiǎn)入手在逐步獲取知識(shí)的過程中獲得成功。在實(shí)踐教學(xué)中，蒙漢雙語法律專業(yè)的《行政法與行政訴訟法》課程網(wǎng)上案例教學(xué)雖然已經(jīng)啟動(dòng)，但仍然存在諸多不完善的地方。

1．蒙古語案例資料來源匱乏，缺少蒙語案例匯編

是蒙古族聚居的少數(shù)民族地區(qū)，蒙古語也得到了普遍適用，但在法學(xué)領(lǐng)域中蒙古語的運(yùn)用仍然很薄弱。隨著信息時(shí)代的蓬勃發(fā)展，雖然蒙古語的媒體及遠(yuǎn)程平臺(tái)得到了進(jìn)一步的發(fā)展，媒體有法律方面的專題節(jié)目，由蒙古族法學(xué)專家們對(duì)法律現(xiàn)象進(jìn)行分析解答。但仍然存在一些不足之處，如具有時(shí)代意義的經(jīng)典案例少之又少?！缎姓V訟法》第八條明確規(guī)定:少數(shù)民族地區(qū)可以使用少數(shù)民族各民族公民都有用本民族語言、文字進(jìn)行行政訴訟的權(quán)利;在少數(shù)民族聚居或者多民族共同居住的地區(qū)，人民法院應(yīng)當(dāng)用當(dāng)?shù)孛褡逋ㄓ玫恼Z言、文字進(jìn)行審理和法律文書;人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)不通曉當(dāng)?shù)孛褡逋ㄓ玫恼Z言、文字的訴訟參與人提供翻譯。所以，在內(nèi)蒙古地區(qū)尤其蒙古族聚居的各個(gè)盟市的公檢法機(jī)構(gòu)都有蒙古族工作人員，且實(shí)踐中也都能夠運(yùn)用蒙古語。如最典型的就是錫林郭勒盟各旗縣的法院在審判全過程基本用蒙古語進(jìn)行。雖然，審判實(shí)踐中有很多運(yùn)用蒙古語審判的案件，但這些案件沒有能夠匯編成典型案例集運(yùn)用到教學(xué)實(shí)踐上。這是蒙漢雙語法律專業(yè)面臨的很大的一個(gè)挑戰(zhàn)。案例教學(xué)最主要是要有案情。案情可以由教師編寫，也可用法院審判的實(shí)例案情。畢竟教師的實(shí)踐是有限的，法院的審判實(shí)踐是豐富多彩的。所以我個(gè)人認(rèn)為在案例教學(xué)中采用法院的審判實(shí)踐對(duì)法理知識(shí)的教學(xué)會(huì)更有效。

2．學(xué)生對(duì)蒙語法律術(shù)語的掌握不規(guī)范

《行政法與行政訴訟法》課程是中央廣播電視大學(xué)法學(xué)專業(yè)及行政管理專業(yè)的必修課程。本課程主教材為中央電大出版社出版，皮純協(xié)教授主編的《行政法與行政訴訟法教程》。教材全面、系統(tǒng)闡述行政法與行政訴訟法學(xué)科的基本原理和基本知識(shí)。它是本課程的基本教學(xué)依據(jù)，也是復(fù)習(xí)、考試的基本依據(jù)。也是蒙漢雙語法律專業(yè)的學(xué)生必須使用的教材。因此，在蒙語平臺(tái)上進(jìn)行蒙語案例教學(xué)時(shí)需要進(jìn)行大量的翻譯。在教學(xué)實(shí)踐的過程中，我發(fā)現(xiàn)很多學(xué)生對(duì)法律術(shù)語的表述不一，按照個(gè)人的意思隨便翻譯。雖然在討論的過程中態(tài)度都很積極，但對(duì)傳上去的案例理解不透徹，進(jìn)而給分析、探討和尋找答案帶來了一定的難度。

3．蒙語學(xué)習(xí)評(píng)價(jià)平臺(tái)不完善

內(nèi)蒙古電大遠(yuǎn)程平臺(tái)雖然創(chuàng)建了蒙語平臺(tái)，但由于多種因素仍處于初建階段，不夠完善。目前該平臺(tái)設(shè)立了最基礎(chǔ)的一些欄目，如課程大綱、課程考核、討論區(qū)等。為了鞏固學(xué)生的學(xué)習(xí)情況，應(yīng)當(dāng)設(shè)立學(xué)習(xí)評(píng)價(jià)欄目。

4．學(xué)生的參與趨于零散

蒙漢雙語的學(xué)生來源大多是各旗縣的在職或非在職人員，且基礎(chǔ)不一，大家參與討論的積極性不是很高。大多數(shù)參與答疑的學(xué)生都是切身涉及到的法律問題。有的是不會(huì)使用蒙語輸入法，無法在線與老師進(jìn)行交流，只能是通過電話解決問題。

二、在遠(yuǎn)程網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)開展蒙漢雙語案例教學(xué)的可能路進(jìn)

(一)搜集大量典型案例進(jìn)行譯編

首先，案例教學(xué)不可缺少案例事實(shí)材料。為了能夠引起學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，提高其學(xué)習(xí)效率，我在教學(xué)實(shí)踐中努力搜集有關(guān)行政法方面的案例事實(shí)材料，將這些案例按照教學(xué)大綱和教學(xué)進(jìn)度，分出各章節(jié)相關(guān)案例，最后匯編成案例集。在上傳案例時(shí)，除了案例事實(shí)材料、思考討論的問題之外，還為學(xué)生提供案例涉及的背景資料以及難點(diǎn)提示等。當(dāng)然也可將一些具有影響的未翻譯的經(jīng)典案例的超鏈接發(fā)給學(xué)生供其參考，以獲得大量的與案例內(nèi)容相關(guān)的其他信息。

(二)規(guī)范《行政法與行政訴訟法》中出現(xiàn)的法律術(shù)語

為了提高學(xué)生獨(dú)立閱讀、思考、分析案例的能力，我要求學(xué)生首先對(duì)本課程的法律術(shù)語進(jìn)行熟悉。在熟悉術(shù)語之后，根據(jù)教師在課程主頁(yè)中提供的相關(guān)參考資料深入思考，獨(dú)立分析案例，得出結(jié)論，最后利用網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的討論區(qū)，直接向教師傳送自己的結(jié)論，如有不明白的地方也可提出疑問。

(三)完善學(xué)生學(xué)習(xí)評(píng)價(jià)體系

在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的案例教學(xué)中，教師除了評(píng)價(jià)學(xué)生分析案例的邏輯性、完整性之外，還要將學(xué)生在網(wǎng)上參與討論的情況納入評(píng)價(jià)范疇來考慮平時(shí)成績(jī)，如學(xué)生參與討論的次數(shù)、與其他同學(xué)網(wǎng)上協(xié)作討論的情況、與教師互動(dòng)的狀況等。通過遠(yuǎn)程教學(xué)平臺(tái)對(duì)案例教學(xué)的全程實(shí)現(xiàn)自動(dòng)記錄和監(jiān)控，為網(wǎng)上案例教學(xué)評(píng)價(jià)提供了評(píng)價(jià)的客觀依據(jù)。所以，蒙漢雙語遠(yuǎn)程平臺(tái)需要完善學(xué)生學(xué)習(xí)評(píng)價(jià)體系迫在眉睫。

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一、背景

根據(jù)無錫市委、市政府“十二五”期間的節(jié)能減排要求，2012年望亭發(fā)電廠與無錫國(guó)聯(lián)環(huán)保能源集團(tuán)有限公司簽署供熱合同，實(shí)施了望亭發(fā)電廠供熱改造一期工程。根據(jù)合同要求望亭發(fā)電廠通過對(duì)#11機(jī)組和#14機(jī)組改造以及化水增容改造向無錫國(guó)聯(lián)環(huán)保能源集團(tuán)有限公司供熱，伴隨著無錫市城市建設(shè)的發(fā)展以及熱網(wǎng)整合的推進(jìn)，電廠周邊熱用戶不斷增加，無錫供熱管網(wǎng)進(jìn)行了二次整合優(yōu)化。二期工程將兩臺(tái)660MW機(jī)組共4臺(tái)電動(dòng)引風(fēng)機(jī)和增壓機(jī)改型為汽動(dòng)引風(fēng)機(jī)（引增合一），單臺(tái)機(jī)組兩臺(tái)引風(fēng)機(jī)背機(jī)排汽具備93.6t/h供汽能力，參數(shù)為1.2MPa，350℃。經(jīng)招標(biāo)后杭州汽輪機(jī)股份有限公司為中標(biāo)單位，設(shè)備型號(hào)為HNG40/32/20型背壓式汽輪機(jī)，與風(fēng)機(jī)相連的齒輪箱選用FLENDER的TX71/6C型平行軸齒輪箱，齒輪箱與引風(fēng)機(jī)之間用剛性聯(lián)軸器相聯(lián)。

供熱二期分別計(jì)劃于2015年1月和3月開工。3#機(jī)組于3月調(diào)試運(yùn)行，調(diào)試過程比較順利。4#機(jī)組于6月初進(jìn)行調(diào)試并試轉(zhuǎn)，發(fā)生了吸風(fēng)機(jī)汽輪機(jī)4A推力瓦正瓦溫度高的缺陷，本篇重點(diǎn)就吸風(fēng)機(jī)汽輪機(jī)4A推力瓦正瓦溫度高的缺陷解決過程進(jìn)行探討分析，為以后遇到類似問題提供參考。

二、改造設(shè)備概況

（一）引風(fēng)機(jī)

望亭發(fā)電廠2×660MW機(jī)組共配四臺(tái)靜葉可調(diào)軸流式引風(fēng)機(jī)，每臺(tái)爐配置兩臺(tái)。兩臺(tái)風(fēng)機(jī)并聯(lián)運(yùn)行，靜葉調(diào)節(jié)，水平對(duì)稱布置，垂直進(jìn)風(fēng)，水平出風(fēng)，室外露天布置。

（二）吸風(fēng)機(jī)汽輪機(jī)

HNG40/32/20型背壓式汽輪機(jī)是按引進(jìn)西門子公司技術(shù)設(shè)計(jì)、制造的三系列多級(jí)工業(yè)汽輪機(jī)，也稱之謂積木塊系列汽輪機(jī)，它是用積木塊原理把汽輪機(jī)的主要部件如汽缸、轉(zhuǎn)子分成若干區(qū)段，然后根據(jù)用戶要求，通過熱力和強(qiáng)度計(jì)算，將所需區(qū)段組合起來，再配上相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)部套。

三、調(diào)試經(jīng)過

2015年06月01日吸風(fēng)機(jī)汽輪機(jī)4A帶風(fēng)機(jī)整組調(diào)試。采用全廠的備汽為啟動(dòng)氣源，備汽壓力參數(shù)為2.54MPa，226℃。16：00 汽輪機(jī)沖轉(zhuǎn)，500rpm暖機(jī)30min。16：41汽輪機(jī)升速至1000rpm，暖機(jī)30min。

16：50汽輪機(jī)升速至3050rpm，交予鍋爐進(jìn)行一次風(fēng)調(diào)平試驗(yàn)。

整組調(diào)試時(shí)發(fā)現(xiàn)推力瓦溫度突升到87℃，溫度上升速度已經(jīng)超過了正常的溫度變化。根據(jù)相關(guān)文獻(xiàn)仔細(xì)查閱安裝記錄，引起推力瓦溫度高的主要原因主要有如下幾條：冷油器出口油溫高、油壓低、推力軸承油量不足、推力軸承磨損、軸向推力大、汽輪機(jī)進(jìn)冷汽、冷水，沒有暖機(jī)、負(fù)荷驟變，真空變化，蒸汽壓力及溫度變化。在接下來的工作中根據(jù)上面的主要原因進(jìn)行了詳細(xì)的分析，從而找出問題原因。

四、主要問題與分析

（一）吸風(fēng)機(jī)汽輪機(jī)4A安裝記錄主要數(shù)據(jù)如下：

1#瓦頂隙：0.29（標(biāo)準(zhǔn)0.24-0.29mm）；2#瓦頂隙：0.26；1#瓦軸承緊力-0.11mm；2#瓦軸承緊力-0.07mm

推力間隙：0.34mm，向后推足；最終中心（汽輪機(jī)-齒輪箱）：表針搭在齒輪箱上，從車頭向風(fēng)機(jī)看，電除塵為右：上開口0.02mm，機(jī)偏右0.10mm，機(jī)高0.07mm，左開口0.02mm，標(biāo)準(zhǔn)：開口

（二）軸向推力檢查

在以上各種問題都查找過后，推力瓦溫度高的癥結(jié)指向軸向推力大，而造成軸向推力大最主要的原因是聯(lián)軸器的軸向間隙有可能出現(xiàn)偏差。 HNG40/32/20型背壓式汽輪機(jī)采用的聯(lián)軸器為膜片式聯(lián)軸器。如果安裝對(duì)中準(zhǔn)確，聯(lián)軸器終身不會(huì)損壞，壽命無限長(zhǎng)久；如果偏移誤差在限定的范圍內(nèi)，聯(lián)軸器將與設(shè)備擁有同樣長(zhǎng)的壽命。

軸向墊片間隙的大小決定了軸向推力的大小，于是拆除設(shè)備上安裝的聯(lián)軸器，按照安裝圖紙和FLENDER平行軸齒輪箱安裝說明書，對(duì)軸向墊片間隙進(jìn)行復(fù)測(cè)。

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當(dāng)前，公安機(jī)關(guān)交通管理部門如何正確行使行政處罰權(quán)，保障當(dāng)事人的合法權(quán)益成為人們熱議的話題之一。但我國(guó)公安機(jī)關(guān)交通管理行政處罰程序存在著處罰缺乏透明度，告知程序存在不規(guī)范，陳述申辯制度缺乏有力保障，處罰過程重處罰輕教育等問題，文中僅就這些問題進(jìn)行論述。

一、處罰缺乏透明度

《行政處罰法》第4條規(guī)定：“行政處罰遵循公開、公正的原則?！惫_、公正原則是依法執(zhí)法的基本原則。在現(xiàn)實(shí)生活中，我們常聽到涉及公安機(jī)關(guān)交通管理部門執(zhí)法的一些詞語：“偷拍”、“釣魚執(zhí)法”1 、“養(yǎng)魚執(zhí)法”2等等。這些詞語在網(wǎng)上炒得很熱。無論是“偷拍”、“釣魚執(zhí)法”其實(shí)都是違背公開公正原則的現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)，其所實(shí)施的行政處罰行為十分容易因非法取得的證據(jù)不能作為處罰的依據(jù)而宣告無效。交通執(zhí)法是公安機(jī)關(guān)交通管理部門特別指出要在警務(wù)中全面公開的項(xiàng)目，在執(zhí)行交通安全的警務(wù)活動(dòng)中，用躲在角落或樹叢后偷拍的秘密執(zhí)法手段，于法無據(jù)，所獲的證據(jù)不能作為行政處罰的依據(jù)。

二、告知程序存在不規(guī)范

《行政處罰法》第41條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法的規(guī)定向行政相對(duì)人告知給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取行政相對(duì)人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立?！钡诠矙C(jī)關(guān)交通管理行政處罰的執(zhí)法實(shí)踐中 ,往往忽視告知程序，具體表現(xiàn)在如下方面。

告知時(shí)機(jī)不合法。在公安機(jī)關(guān)交通管理行政處罰的過程中，有些交警在案件調(diào)查結(jié)束后，未經(jīng)核審和審批就超前告知，還有甚至是在送達(dá)處罰決定書的同時(shí)下發(fā)行政處罰告知書的事后告知，這種違反法定程序的做法在無形中剝奪了當(dāng)事人的權(quán)利。

告知的內(nèi)容不具體。有些交警在行使行政管理處罰權(quán)過程中往往在告知中擬作出處罰決定的內(nèi)容時(shí)，只告知行政相對(duì)人行政處罰的種類和處罰的上下線，這使得行政相對(duì)人不能知曉將要受到行政處罰的具體內(nèi)容，不愿陳述，也不敢申辯。有的交警甚至不告知擬作出的處罰種類和罰沒款的具體金額，只告訴相對(duì)人一個(gè)罰款的幅度。

告知送達(dá)未遵循法定順序。有些交警在行使行政處罰權(quán)過程中，其告知文書送達(dá)并未按照按照規(guī)定的先后順序執(zhí)行，盡最大可能送達(dá)到當(dāng)事人手中。即能直接送達(dá)或委托送達(dá)的不郵寄送達(dá)，能郵寄送達(dá)的不公告送達(dá)。有的直接夾著車輛的玻璃上，也不考慮行政相對(duì)人是否切實(shí)收到，知曉自己受處罰的事實(shí)。

告知復(fù)核未及時(shí)。在法定的陳述、申辯期限內(nèi)，公安機(jī)關(guān)交通管理部門應(yīng)及時(shí)充分聽取行政相對(duì)人的陳述、申辯，對(duì)行政相對(duì)人的陳述、申辯內(nèi)容和復(fù)核情況要有詳細(xì)記錄。行政相對(duì)人提出的事實(shí)、理由或證據(jù)成立的，辦案機(jī)構(gòu)應(yīng)予以采納。只有行政相對(duì)人在法定期限內(nèi)未行使陳述、申辯權(quán)，才視為放棄此權(quán)利，才可以按程序下發(fā)處罰決定書。但現(xiàn)實(shí)中，有些交警在行使處罰權(quán)過程中，很少耐心地聽取當(dāng)事人陳述、申訴，更有甚至直接不告知行政相對(duì)人擁有這項(xiàng)權(quán)利，更無法談上說有陳述、申辯權(quán)了。

三、陳訴申辯制度缺乏有力的保障

行政相對(duì)人的陳述權(quán)和申辯權(quán)有利于督促公安機(jī)關(guān)交通管理部門依法行使行政處罰權(quán)，正確運(yùn)用行政處罰手段，減少和防止錯(cuò)誤的行政處罰決定，充分保障和維護(hù)被處罰人的合法權(quán)益。伴隨著公安機(jī)關(guān)交通管理部門溝通能力的提高和相關(guān)法律法規(guī)的完善，如行政告知內(nèi)容增加“證據(jù)、自由裁量的主要因素和擬定的具體法律責(zé)任”等內(nèi)容；允許行政相對(duì)人既可以向案件處理人陳述和申辯，也可以向處理案件的行政機(jī)關(guān)法制部門陳述和申辯。但在現(xiàn)實(shí)執(zhí)法過程中，行政相對(duì)人權(quán)利受到公安機(jī)關(guān)交通管理部門侵犯確基于未能提供足夠便利的程序而無法行使該項(xiàng)權(quán)利。如：我們常了解到，行政相對(duì)人在受公安機(jī)關(guān)交通管理部門行政處罰后，由于維權(quán)成本高、或者嫌麻煩等原因很少有提起行政復(fù)議或行政訴訟的，其陳述、申辯權(quán)在因復(fù)雜而被迫放棄。

四、處罰過程重處罰輕視教育

《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》第 3 條：“對(duì)違法行為的處理應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持教育與處罰相結(jié)合的原則，教育公民、法人和其他組織自覺遵守交通安全法律法規(guī)。”在實(shí)際操作過程中，有些公安機(jī)關(guān)交通管理部門對(duì)違法行為人的違法行為采取“沉默執(zhí)法”的方式，其實(shí)這也是 “養(yǎng)魚執(zhí)法”一種表現(xiàn)，導(dǎo)致許多人在車輛年檢或駕駛證年審時(shí)才得知有違章記錄，且在毫無知情的情況下加處滯納金，累積金額讓其難以承受。曾轟動(dòng)一時(shí)的事件有北京“杜寶良”一案。3在這一案例中，公安機(jī)關(guān)交通管理部門明知其違章上百次卻不予告知，而是采取守株待兔，不教而誅，一罰了之的做法，最后導(dǎo)致天價(jià)罰款，無疑為社會(huì)矛盾的激化埋下了隱患。同時(shí)，公安機(jī)關(guān)交通管理部門以罰代管的做法也備受質(zhì)疑，沒有做到“依法執(zhí)法”，更沒有做到“執(zhí)法為民”，更無法體現(xiàn)行政處罰的預(yù)防和教育作用，違背執(zhí)法公開公正透明原則，極大地?fù)p害了執(zhí)法機(jī)關(guān)的形象。

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注釋：

篇10

    刑法學(xué)是一門很重要的法學(xué)專業(yè)主干課程,具有內(nèi)容多、難度大、不易掌握等特點(diǎn),抽象的法律解釋容易枯燥。獨(dú)立學(xué)院學(xué)生,更需要培養(yǎng)他們的實(shí)踐操作能力。刑法案例教學(xué)不但能使抽象、復(fù)雜的法律條文變得簡(jiǎn)單、易懂,調(diào)動(dòng)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣,而且有利于提高教師的素質(zhì),有效地檢測(cè)教學(xué)效果,通過開展案例辯論、案例分析,啟發(fā)學(xué)生從不同角度思考問題,培養(yǎng)學(xué)生的職業(yè)能力、創(chuàng)新精神和團(tuán)隊(duì)合作能力,全面提升學(xué)生的綜合素質(zhì)。

    一、目前獨(dú)立學(xué)院刑法案例教學(xué)存在的問題分析

    近年來,獨(dú)立學(xué)院刑法教學(xué)中已經(jīng)普遍穿插了案例教學(xué),但由于獨(dú)立學(xué)院發(fā)展歷史不長(zhǎng),師資隊(duì)伍還不很穩(wěn)定,教研投入力度有限,獨(dú)立學(xué)院刑法案例教學(xué)還存在不少阻礙和問題。

    1.案例教學(xué)方法相對(duì)單一。理論講授法仍然是當(dāng)前獨(dú)立學(xué)院刑法課程教學(xué)的主要方法,講授過程中任課教師大多會(huì)穿插案例教學(xué),但案例教學(xué)方法較為單一,舉例的方法是通常使用的方法,主要用于解釋某一刑法基礎(chǔ)理論知識(shí)。“案”“理”結(jié)合不緊,很多時(shí)候是教師設(shè)問,教師自己回答,學(xué)生參與程度低,學(xué)習(xí)積極性沒能充分調(diào)動(dòng)起來。教師沒能精心設(shè)計(jì)案例教學(xué)課程,在教學(xué)活動(dòng)中仍然扮演著中心角色,案例討論的課堂組織不到位,學(xué)生分析和解決問題的能力沒能得到培養(yǎng)和鍛煉。

    2.案例教學(xué)課時(shí)不足。很多獨(dú)立學(xué)院刑法教學(xué)按總則與分則分上下兩個(gè)學(xué)期完成教學(xué),每學(xué)期周課時(shí)3節(jié),其中實(shí)踐教學(xué)課時(shí)沒有硬性規(guī)定,因需要講解的內(nèi)容較多,整個(gè)刑法教學(xué)基本以理論講授形式進(jìn)行。案例教學(xué)需要全面了解案情、分析探討爭(zhēng)議問題,常常要花不少教學(xué)課時(shí),很難從現(xiàn)有的每周3節(jié)課時(shí)里抽出時(shí)間組織案例教學(xué)。

    3.教學(xué)案例沒有系統(tǒng)化。案例的選擇直接關(guān)系到案例教學(xué)的質(zhì)量和效果,任課教師往往隨機(jī)從網(wǎng)上收集案例,很多案例都近乎虛擬,案情設(shè)計(jì)有些理想化,案例爭(zhēng)議性較小或代表性不強(qiáng),當(dāng)?shù)胤ㄔ簳r(shí)新的審判實(shí)例使用不多,沒有形成統(tǒng)一的刑法教學(xué)案例集。

    4.案例教學(xué)考核方式不盡科學(xué)。案例教學(xué)考核機(jī)制不健全,目前針對(duì)案例教學(xué)的考核方式主要是期末考試的案例分析題,這種考核方法帶有較大的偶然性,且不能考核學(xué)生的綜合素質(zhì)。

    5.案例教學(xué)配套機(jī)制不健全。案例教學(xué)不僅涉及教學(xué)方法和理念的革新,還需要教師素質(zhì)的不斷提升、教學(xué)管理和教學(xué)內(nèi)容的不斷完善以及學(xué)生的積極配合和參與。但從當(dāng)前獨(dú)立學(xué)院案例教學(xué)的實(shí)際情況來看,在案例教學(xué)的教學(xué)思想和理念上尚未形成正確、統(tǒng)一的理解和認(rèn)識(shí),任課教師組織案例教學(xué)的積極性不高,教研組織力度不夠,而且,案例教學(xué)師生素質(zhì)也難以滿足嚴(yán)格意義上案例教學(xué)的要求。

    二、獨(dú)立學(xué)院刑法案例教學(xué)改革設(shè)想

    獨(dú)立學(xué)院的應(yīng)用型人才培養(yǎng)定位要求學(xué)生具有更強(qiáng)的實(shí)踐能力,刑法案例教學(xué)的改革和運(yùn)用是切實(shí)提高學(xué)生分析問題和解決問題能力的重要途徑。

    (一)改革刑法案例教學(xué)模式

    刑法案例教學(xué)本身是個(gè)復(fù)雜的過程,其中不僅涉及教師的講授方法,還涉及學(xué)生的參與方式和課堂氛圍。在案例教學(xué)過程中,教師應(yīng)根據(jù)教學(xué)內(nèi)容靈活采取多種教學(xué)模式:

    1.列舉案例教學(xué)模式。這是目前大多數(shù)獨(dú)立學(xué)院刑法教學(xué)過程中使用頻率最高的一種模式。列舉案例教學(xué)是指教師在授課中,為了解釋某一法律理論、法律條款或某一實(shí)踐問題而列舉一個(gè)或一組案例進(jìn)行示例性解說的教學(xué)方法。列舉案例教學(xué)對(duì)案例的細(xì)節(jié)沒有過多要求?？梢允菐拙湓捑椭v完的一個(gè)案例,也可以是在一節(jié)課內(nèi)講完的一個(gè)案例。既可以是實(shí)際案例,也可以是教師根據(jù)有關(guān)材料加工而成的案例。

    2.課堂案例討論模式。課堂案例討論模式可選擇使用,課堂討論可以小組討論或?qū)罐q論形式進(jìn)行。重要的討論案例應(yīng)課前提供給學(xué)生預(yù)習(xí)。小組討論時(shí)小組成員可相對(duì)固定,一般為4-6人,小組討論時(shí),每個(gè)成員都要求充分表達(dá)個(gè)人觀點(diǎn),教師可選擇部分小組當(dāng)堂進(jìn)行觀點(diǎn)闡述,最后任課教師進(jìn)行點(diǎn)評(píng)分析。對(duì)抗辯論通常將全體學(xué)生按照觀點(diǎn)不同分為2-4個(gè)小組,經(jīng)充分討論后以小組形式當(dāng)堂進(jìn)行課堂辯論。辯論過程可以充分調(diào)動(dòng)學(xué)生的積極性,增加同學(xué)、師生間的交流和了解,也能有效地培養(yǎng)和鍛煉學(xué)生的表達(dá)與合作能力。

    3.模擬法庭模式。刑事案件的模擬法庭教學(xué)可與“刑事訴訟法學(xué)”課程教學(xué)同步進(jìn)行。由學(xué)生擔(dān)任法官、檢察官和律師角色,利用律所或法院提供的真實(shí)案例,按照法院審理刑事案件的程序和方式進(jìn)行模擬審判。學(xué)校需建設(shè)模擬審判法庭,并購(gòu)置必要的服裝和器具,力爭(zhēng)達(dá)到仿真效果。模擬法庭教學(xué)需要做多方面的準(zhǔn)備工作,使用次數(shù)不宜過多,一學(xué)期以3-5次為宜,每一個(gè)角色可由3-5人擔(dān)任,學(xué)生可更換角色進(jìn)行操練。

    4.法律診所教學(xué)模式。診所法律教育是一種由教學(xué)單位開設(shè)的,在教師的指導(dǎo)下,學(xué)生們憑借自己已經(jīng)學(xué)到的法律知識(shí)去辦理真實(shí)案件的教學(xué)方式。診所通過指導(dǎo)教師(Clinic Professor)指導(dǎo)學(xué)生為社會(huì)弱勢(shì)群體提供法律咨詢、法律文書、或參與案件等方式,促使學(xué)生在具體辦案過程中主動(dòng)學(xué)習(xí)法律和運(yùn)用法律,加深對(duì)法律的理解。同時(shí),也使學(xué)生應(yīng)有的職業(yè)道德和社會(huì)責(zé)任感得到增強(qiáng)。

    筆者所在單位早在2006年就建立了江西省第一家高校法律援助工作站,一直以來,利用這一平臺(tái),在法學(xué)專業(yè)教師的指導(dǎo)下,組織學(xué)生對(duì)社會(huì)提供了大量的咨詢、代書、調(diào)解、調(diào)查和訴訟等法律服務(wù)。學(xué)生參加法律服務(wù)的熱情很高,所有參加法律援助的同學(xué)都認(rèn)為在提供服務(wù)的過程中學(xué)到了許多課堂教學(xué)中不能學(xué)到的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn),學(xué)生的綜合職業(yè)能力得到了有效地培養(yǎng)。這種教學(xué)模式一般是利用課外時(shí)間進(jìn)行,需要任課教師課外進(jìn)行單獨(dú)指導(dǎo)。辦案過程中,教師可拿些典型問題到課堂討論,教學(xué)效果非常好。

    (二)合理分配教學(xué)時(shí)間,保證必要的案例教學(xué)課時(shí)

    《刑法學(xué)》計(jì)劃課時(shí)一般為108-126課時(shí),而需要講授的內(nèi)容較多,如果面面俱到,則完不成教學(xué)任務(wù),根本沒有案例教學(xué)所要求的分析和討論時(shí)間。任課教師應(yīng)合理分配講授課時(shí),挑選各章節(jié)的部分內(nèi)容著重講解后,類似內(nèi)容可通過案例教學(xué)形式完成。這樣既避免了連續(xù)理論講解的枯燥,又挪出了案例教學(xué)時(shí)間,培養(yǎng)了學(xué)生的實(shí)踐能力。特別是刑法分則的講解不需要面面俱到,只需挑選重點(diǎn)罪名進(jìn)行案例討論式教學(xué)。

    本課題組還設(shè)計(jì)在《刑法學(xué)》課程結(jié)束后,作為必選課程開設(shè)一門“刑法案例分析”課程,約18-20課時(shí)(9-10周),時(shí)間安排在大三年級(jí)。主要通過對(duì)典型案例的分析、討論,鍛煉學(xué)生邏輯思維及口頭和書面表達(dá)能力,同時(shí)緊密結(jié)合司法考試題型,訓(xùn)練學(xué)生充分運(yùn)用已有的刑法學(xué)知識(shí)分析和解決問題。法律診所式教學(xué)也可在這一階段進(jìn)行。

    (三)收集典型刑法案例,編輯刑法教學(xué)案例集

    案例的選擇至關(guān)重要,過于簡(jiǎn)單的案例,沒什么爭(zhēng)議,提不起學(xué)生的興趣;案例太難,讓學(xué)生不知從何下手,則會(huì)產(chǎn)生畏難情緒或依賴思想,容易造成冷場(chǎng),也不利于調(diào)動(dòng)學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性。所有案例的選擇一定要有針對(duì)性,難度要適宜。

    采取案例教學(xué)法,應(yīng)該精心選擇并編寫系統(tǒng)案例。選編案例一般應(yīng)注意以下幾個(gè)問題:其一,案例要新穎。即盡可能選擇司法實(shí)踐中的最新案例,以使案例教學(xué)更加貼近現(xiàn)實(shí)生活,并通過案例討論了解司法實(shí)踐中提出的新問題。其二,案例要典型。即緊密圍繞所要傳授的核心內(nèi)容和基本理論選編一些有代表性的案例,以達(dá)到通過案例討論使學(xué)生加深理解法學(xué)基本理論之目的。其三,案例要系統(tǒng)。根據(jù)不同章節(jié)的教學(xué)內(nèi)容配備相應(yīng)的典型案例,理論和實(shí)踐緊密結(jié)合,同時(shí),根據(jù)理論學(xué)習(xí)的需要選定案例,并設(shè)置問題的廣度、深度和難度。其四,案例要多樣。既要選擇僅涉及一個(gè)問題的單一題眼的案例,也要選擇適量的綜合性較強(qiáng)的案例;既要選擇發(fā)生在學(xué)生身邊的微小案例,也要選擇在全國(guó)有重大影響的大案要案;既要選擇已有確切答案的案例,也要選擇爭(zhēng)議頗大,尚無定論的案例。

    (四)改革刑法學(xué)課程考核方式

    刑法學(xué)課程考核和成績(jī)?cè)u(píng)定可由三部分組成:平時(shí)成績(jī)、面試成績(jī)和期末考試成績(jī)。

    1.平時(shí)成績(jī)。課堂表現(xiàn)應(yīng)作為學(xué)生平時(shí)成績(jī)的重要部分,課堂案例分析和討論是記錄平時(shí)成績(jī)的重要依據(jù)。任課教師要對(duì)學(xué)生課堂案例分析討論時(shí)的表現(xiàn)進(jìn)行及時(shí)的記錄和評(píng)分,這有利于調(diào)動(dòng)學(xué)生參與案例研討的積極性,保證學(xué)生適應(yīng)從被動(dòng)旁觀者到主動(dòng)參與者的角色轉(zhuǎn)換。

    2.面試成績(jī)。面試以現(xiàn)場(chǎng)抽題并口頭回答問題的形式進(jìn)行,主要題型為案例分析。面試可以很好的檢測(cè)學(xué)生的口頭表達(dá)、邏輯思維、心理素質(zhì)以及應(yīng)變能力等。學(xué)生抽題后需有必要的思考時(shí)間,教師當(dāng)堂根據(jù)學(xué)生表現(xiàn),記錄學(xué)生得分。評(píng)分時(shí)既要關(guān)注學(xué)生對(duì)問題的判斷結(jié)果,更要注重學(xué)生對(duì)問題的分析和思維過程,教師需及時(shí)點(diǎn)評(píng),肯定優(yōu)點(diǎn),也指出不足。